序論：寫(xiě)作是一種深度的自我表達(dá)。它要求我們深入探索自己的思想和情感，挖掘那些隱藏在內(nèi)心深處的真相，好投稿為您帶來(lái)了七篇民間文學(xué)與文化范文，愿它們成為您寫(xiě)作過(guò)程中的靈感催化劑，助力您的創(chuàng)作。

篇(1)

關(guān)鍵詞： 非遺視角 民間文學(xué) 創(chuàng)新路徑

口耳相傳的民間故事、歌謠、童謠，經(jīng)過(guò)了上百年的時(shí)光淘洗，純粹，美好，朗朗上口，啟蒙滋潤(rùn)著我們?nèi)松畛跏嫉碾A段。

萬(wàn)建中在《民間文學(xué)的現(xiàn)實(shí)意義》中提出：“我國(guó)傳統(tǒng)道德思想，相當(dāng)部分存在于民間文學(xué)之中，并借助民間文學(xué)得以傳播。”黃萍在《民間文學(xué)藝術(shù)衍生作品的獨(dú)創(chuàng)性研究》還提出民間文學(xué)不僅是藝術(shù)的、情感的、鑒賞和審美的，更是歷史的、社會(huì)的、民族的和傳統(tǒng)的。可見(jiàn)民間文學(xué)在當(dāng)代的重要意義和價(jià)值。

一、關(guān)于國(guó)家級(jí)、山東省非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄中民間文學(xué)項(xiàng)目的研究

國(guó)家級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性項(xiàng)目名錄內(nèi)容包括民間文學(xué)、民間音樂(lè)、民間美術(shù)、民間舞蹈、傳統(tǒng)技藝、傳統(tǒng)中醫(yī)藥等十個(gè)項(xiàng)目，民間文學(xué)位于第一項(xiàng)。筆者依據(jù)國(guó)務(wù)院公布的四批國(guó)家級(jí)非遺名錄和山東省第一、第二批非遺名錄內(nèi)容，特制《山東省魯中地區(qū)民間文學(xué)非遺代表性項(xiàng)目表》如下：

由上述可以看出，第一，民間文學(xué)盡管在非遺名錄中位居第一項(xiàng)，但是所占比例總體上并未達(dá)到各類(lèi)非遺項(xiàng)目的平均水平。第二，自2006年至2014年期間，民間文學(xué)項(xiàng)目的總體比例是呈上升態(tài)勢(shì)的。第三，在國(guó)家級(jí)項(xiàng)目中，山東省作為文化強(qiáng)省、文化大省，民間文學(xué)的占比優(yōu)勢(shì)不明顯。第四，魯中地區(qū)民間文學(xué)在省級(jí)乃至國(guó)家級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性項(xiàng)目申報(bào)上成果明顯，成績(jī)突出。

因此，我們須繼續(xù)認(rèn)真搜集、整理和挖掘魯中地區(qū)優(yōu)秀的民間文學(xué)素材、口頭故事和傳說(shuō)，積極開(kāi)展非物質(zhì)文化遺產(chǎn)申報(bào)工作，同時(shí)注重實(shí)踐和研究，多方合作，深入探索，不斷開(kāi)拓思路，創(chuàng)新路徑，為推動(dòng)魯中地區(qū)乃至全省全國(guó)民間文學(xué)的優(yōu)質(zhì)持續(xù)發(fā)展努力。

二、我省魯中地區(qū)民間文學(xué)的生存現(xiàn)狀

我省魯中地區(qū)有豐富的民間文學(xué)資源，如已申報(bào)國(guó)家級(jí)非遺名錄成功的《孟姜女傳說(shuō)》、《牛郎織女的傳說(shuō)》和《泰山傳說(shuō)》等，再如省級(jí)非遺名錄民間文學(xué)項(xiàng)目中《閔子騫孝親的故事》、《顏文姜傳說(shuō)》和《公冶長(zhǎng)傳說(shuō)》等，還有濟(jì)南關(guān)于逄丑父的傳說(shuō)，濰坊關(guān)于范仲淹、李清照和鄭板橋的傳說(shuō)，萊蕪關(guān)于伍子胥的傳說(shuō)等。

首先，八十年代以來(lái)，各地編輯民間文學(xué)“三套集成”①，發(fā)掘和整理出的民間故事數(shù)以萬(wàn)計(jì)，我省魯中地區(qū)除1981出版的《泰山故事大全》，1998年出版的《萊蕪民間故事精選》，2005年出版的《淄博民間故事大全》，2010年出版的《濟(jì)南民間傳說(shuō)》、《東營(yíng)民間文學(xué)》，2011年出版的《濰坊民間故事》，至此，魯中地區(qū)“三套集成”的工作基本完成，但這些已公開(kāi)發(fā)行出版的故事集銷(xiāo)量和流傳度并不盡如人意，并且通過(guò)搜索引擎，這些書(shū)籍大多只能通過(guò)孔夫子舊書(shū)網(wǎng)購(gòu)買(mǎi)和了解。

其次，我省民間文學(xué)編纂整理工作沒(méi)有形成強(qiáng)大合力，各地區(qū)民間文學(xué)集出版時(shí)間有早有晚，陣線太長(zhǎng)，故事內(nèi)容有重復(fù)冗余，成果也參差不齊。對(duì)于民間文學(xué)文本和素材的宣傳、整理和介紹，只有零散的網(wǎng)頁(yè)信息，并未建立省市級(jí)專(zhuān)業(yè)系統(tǒng)的網(wǎng)站和規(guī)范有序的搜索引擎，這在網(wǎng)絡(luò)文化盛行的當(dāng)下十分有礙民間文學(xué)的繼承和傳播。

再次，在民間文學(xué)領(lǐng)域沒(méi)有典型具有代表性的傳承人。將民間文學(xué)素材進(jìn)行采集整理的多是一些愛(ài)好民間文學(xué)的志愿人士自籌經(jīng)費(fèi)的義務(wù)勞動(dòng)，沒(méi)有報(bào)酬和補(bǔ)償，在當(dāng)前社會(huì)背景下，從事這項(xiàng)工作的多為年逾古稀的中老年人，年輕人很少，這就使得民間文學(xué)在傳承上存在很大的隱憂[1]。

三、山東省魯中地區(qū)民間文學(xué)發(fā)展現(xiàn)狀

2012年山東畫(huà)院組織“美麗的傳說(shuō)――山東省非物質(zhì)文化遺產(chǎn)民間文學(xué)中國(guó)畫(huà)展”工程，將列入省級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的41項(xiàng)民間文學(xué)故事以中國(guó)畫(huà)的形式直觀形象加以展示，通過(guò)畫(huà)展，推廣民間文學(xué)。濰坊市也推出“濰水流韻――濰坊民間傳說(shuō)年畫(huà)大展”，以年畫(huà)形式展出濰坊地區(qū)的民間文學(xué)故事內(nèi)容。諸如此類(lèi)的大型活動(dòng)都在很大程度上推動(dòng)了民間文學(xué)的發(fā)展。

各地區(qū)還做了很多相關(guān)的嘗試，如臨沂市的民間傳說(shuō)集錦網(wǎng)站和瑯琊網(wǎng)文化視頻欄目《瑯琊故事會(huì)》，濰坊日?qǐng)?bào)數(shù)字報(bào)刊連載濰坊本土民間故事，魯中網(wǎng)論壇刊載大量張店民間文化故事，煙臺(tái)膠東在線網(wǎng)對(duì)城市民間文學(xué)專(zhuān)題進(jìn)行數(shù)字化整理等，由此，筆者整理了《山東省魯中地區(qū)優(yōu)秀民間文學(xué)素材及傳播途徑調(diào)研統(tǒng)計(jì)表》。

山東省魯中地區(qū)優(yōu)秀民間文學(xué)素材及傳播途徑調(diào)研統(tǒng)計(jì)表

四、山東省魯中地區(qū)民間文學(xué)創(chuàng)新發(fā)展路徑探索

1.重新審視非遺時(shí)代民間文學(xué)的文化屬性

魯迅說(shuō)：“時(shí)數(shù)草昧，庶民樸淳。心志郁于內(nèi)，則任情而歌呼;天地變于外，則祗畏以祝頌，踴躍吟嘆，時(shí)越儕輩，為眾所賞，默識(shí)不忘，口耳相傳，或逮后世。”（《漢文學(xué)史綱要》）西方民俗學(xué)的引入使得國(guó)內(nèi)對(duì)民間文學(xué)的定位出現(xiàn)了“差錯(cuò)”，但我們堅(jiān)信“非物質(zhì)文化遺產(chǎn)（包括民間文學(xué)）是不同時(shí)代里以滾雪球的方式不斷積累疊加起來(lái)的一種文化，應(yīng)著時(shí)代的需要，不斷的淘汰，不斷地疊加，它跨越人類(lèi)不同社會(huì)階段而代代傳習(xí)下來(lái)，并依然在民眾生活中發(fā)揮著文化的功能，那就理應(yīng)是我們當(dāng)代社會(huì)文化的重要組成部分”[2]。

2.注重發(fā)掘民間文學(xué)精華及其作為根文化的當(dāng)代意義

民間文學(xué)蘊(yùn)含豐富的文學(xué)價(jià)值、歷史價(jià)值和認(rèn)知價(jià)值，文學(xué)價(jià)值是其根本價(jià)值。民間文學(xué)最根本的特點(diǎn)是集體創(chuàng)造、集體傳承、集體消費(fèi)，在這一過(guò)程中，它最大限度地吸納了底層民眾的思想觀念、倫理意識(shí)、情感好惡、生存智慧和審美趣味，它活潑自由、擁抱生活，它吸納了民眾的精神元?dú)鈁3]，有著鮮明的獨(dú)特性和頑強(qiáng)的生命力，它維護(hù)了文化的多樣性，也維護(hù)了人類(lèi)精神生態(tài)平衡的高度。

3.促進(jìn)民間文學(xué)與當(dāng)代科技和文化建設(shè)的融合

民間文學(xué)的發(fā)展發(fā)展需要與時(shí)俱進(jìn)，更需要合作共建，將帶有鮮明地域民間文化特色的民間文學(xué)加以改編加工，建立民間文學(xué)博物館或主題公園、民間文學(xué)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)基地;或充分挖掘和利用民間文學(xué)的現(xiàn)代性元素，尋找傳統(tǒng)與現(xiàn)代的契合點(diǎn)[4]，與其他文化產(chǎn)業(yè)，如繪畫(huà)、剪紙、皮影戲、現(xiàn)代技術(shù)和新媒體相結(jié)合，以歷史文獻(xiàn)為依據(jù)，對(duì)故事的歷史文化背景，做適當(dāng)整理加工，編成專(zhuān)題紀(jì)錄片，改編成繪本、動(dòng)畫(huà)、影視作品、網(wǎng)絡(luò)文學(xué)，既可以提高大眾流傳度，又可以對(duì)當(dāng)前群眾文化建設(shè)起到不可小覷的作用。

4.積極挖掘民間文學(xué)內(nèi)涵正能量的當(dāng)代道德教化功能

以民間文學(xué)為素材，開(kāi)發(fā)兒童啟蒙繪本、讀物和動(dòng)漫產(chǎn)品，擴(kuò)大民間文學(xué)的少兒受眾群體;挖掘民間文學(xué)優(yōu)秀的道德教育素材，開(kāi)展中小學(xué)生德育教育，提高民間文學(xué)在思想教育領(lǐng)域的正能量。對(duì)于具有啟蒙教育意義，內(nèi)容淺顯，哲思巧妙，適合少年兒童欣賞閱讀的民間文學(xué)，可以改編為兒童讀物、動(dòng)畫(huà)片和動(dòng)漫作品，如《二十四孝》圖文故事書(shū)、動(dòng)畫(huà)片《牛郎織女故事》。蘊(yùn)含山東地域優(yōu)秀傳統(tǒng)文化內(nèi)涵和道德精神品質(zhì)的民間文學(xué)作品，如各地區(qū)流傳下來(lái)奇聞?shì)W事、名人事跡―逄丑父為人的忠義、鄭板橋治政的機(jī)智、顏文姜侍親的孝順等，都可充分搜集挖掘，作為對(duì)中小學(xué)生和大學(xué)生進(jìn)行道德教育、美育教育的素材。

5.重視民間文學(xué)的國(guó)際化發(fā)展探索

我們應(yīng)重視地區(qū)民間文學(xué)的國(guó)際交流和國(guó)際化發(fā)展，要深知只有民族的，才是世界的。當(dāng)前國(guó)際交流合作日益密切，跨國(guó)文化交流也越發(fā)緊密頻繁，我國(guó)孔子學(xué)院在全球開(kāi)展?jié)h語(yǔ)語(yǔ)言文化推廣和交流，我省教育廳和地方高校致力于推廣中國(guó)優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，而民間文學(xué)作為中國(guó)傳統(tǒng)文化的重要載體之一，也應(yīng)在漢語(yǔ)言文化國(guó)際化發(fā)展的大潮中一顯身手。

五、結(jié)語(yǔ)

筆者希望通過(guò)對(duì)民間文學(xué)生存現(xiàn)狀與發(fā)展路徑的研究，第一，能夠引導(dǎo)公眾以科學(xué)辯證的態(tài)度對(duì)待民間文學(xué)，理性看待植根民間的民間文學(xué)，取其精華，去其糟粕，積極傳承民間文學(xué)沉淀下來(lái)的優(yōu)秀民族文化內(nèi)涵;第二，能夠推動(dòng)搶救保護(hù)瀕危的民間文學(xué)，并尋找傳統(tǒng)和現(xiàn)代的契合點(diǎn)，整理編撰加工出優(yōu)秀的民間文學(xué)作品，重新激活民間文學(xué)的強(qiáng)大生命力;第三，希望以此為契機(jī)，對(duì)民間文學(xué)中具有正能量的德育、美育資源進(jìn)行挖掘和利用，輔助兒童啟蒙教育、中小學(xué)生道德教育和大學(xué)生文化審美教育，推動(dòng)當(dāng)代教育事業(yè)發(fā)展;第四，能夠豐富國(guó)家文化交流項(xiàng)目?jī)?nèi)容，推動(dòng)民間文學(xué)走向國(guó)際，讓其他國(guó)家和民族了解我們的民間文化，繼而喜歡我們的傳統(tǒng)遺產(chǎn)，也歡迎和接納中國(guó)文化，讓中國(guó)文化走向世界。

注釋?zhuān)?/p>

①20世紀(jì)80年代后，中國(guó)內(nèi)地進(jìn)行大規(guī)模采錄并陸續(xù)出版中國(guó)民間文學(xué)三套集成（《中國(guó)民間故事集成》、《中國(guó)歌謠集成》、《中國(guó)諺語(yǔ)集成》）.

參考文獻(xiàn)：

[1]米海萍.非物質(zhì)文化視野下對(duì)民間文學(xué)文本的傳承與尊重――以青藏地區(qū)民間文本為例[J].青藏高原論壇，2013（4）.

[2]劉錫誠(chéng).21世紀(jì)：民間文學(xué)研究的當(dāng)代使命[J].民間文學(xué)，2013.1.

篇(2)

Wang Hui

（青島農(nóng)業(yè)大學(xué)，青島 266109）

（Qingdao Agricultural University，Qingdao 266109，China）

摘要：本文介紹了國(guó)際上對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的相關(guān)立法現(xiàn)狀，并著重探討民間文學(xué)藝術(shù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法及研究中存在的相關(guān)爭(zhēng)議，針對(duì)我國(guó)民間文學(xué)藝術(shù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)立法的相關(guān)問(wèn)題提出了建議。

Abstract: This article describes the international relevant legislation about the intellectual property protection of folklore and focuses on the related controversy on the intellectual property legislation of folklore, and puts forward suggestion on intellectual property protection legislation of folklore.

關(guān)鍵詞：民間文學(xué)藝術(shù) 知識(shí)產(chǎn)權(quán) 立法 保護(hù)

Key words: folklore；intellectual property；legislation；protection

中圖分類(lèi)號(hào)：D9文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1006-4311（2011）20-0295-01

0引言

民間文學(xué)藝術(shù)是指由某一地域的社會(huì)群體集體創(chuàng)作或該群體中具備特殊傳統(tǒng)技能的個(gè)人創(chuàng)作的，并由該群體世代相傳、體現(xiàn)該群體生活歷史、風(fēng)俗習(xí)慣、環(huán)境地貌、心理特征的文學(xué)和藝術(shù)形式，是人類(lèi)文化遺產(chǎn)的重要組成部分。從民間文學(xué)藝術(shù)的概念還可以看出民間文學(xué)藝術(shù)具有主體上的群體性、時(shí)間上的延續(xù)性、形式上的多樣性、濃厚的地域性、保護(hù)的交叉性等特征。因此，民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)具有其獨(dú)特之處，傳統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)無(wú)法對(duì)其予以充分的保護(hù)。

1國(guó)外民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)現(xiàn)狀

1.1 國(guó)際立法應(yīng)非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)工作會(huì)議將民間文學(xué)藝術(shù)作品加入到《伯爾尼公約》保護(hù)的作品之列的要求，《伯爾尼公約》于1967年在斯德哥爾摩會(huì)議上修訂第15條，該條第4款規(guī)定：“對(duì)于作品未曾出版，作者身份未詳，但卻有足夠理由推定該作者系本聯(lián)盟某成員國(guó)國(guó)民的情況，該成員國(guó)可自行以立法指定代表作者的主管黨組，以便在各成員國(guó)中保護(hù)及行使作者的權(quán)利”。這是最早涉及民間文學(xué)藝術(shù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國(guó)際公約。1982年《保護(hù)民間文學(xué)表達(dá)、防止不正當(dāng)利用與其他損害國(guó)內(nèi)法示范條款》給予各國(guó)自己決定適合本國(guó)實(shí)際的保護(hù)模式。1985年《關(guān)于保護(hù)民間文學(xué)國(guó)際通用規(guī)則中技術(shù)、法律和行政方面的初步研究》中首次界定了“民間文學(xué)”的概念和范圍，主要包括：“語(yǔ)言、文學(xué)音樂(lè)、舞蹈、游戲、神話、宗教儀式、風(fēng)俗習(xí)慣、手工藝、建筑藝術(shù)及其他藝術(shù)。”1989年聯(lián)合國(guó)教科文組織通過(guò)了《保護(hù)民間文化的建議》和《保護(hù)民間創(chuàng)作建議案》，要求各會(huì)員國(guó)采取法律手段和一切必要措施啟動(dòng)保護(hù)民間文化和民間文化作品的工程。

保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的區(qū)域性國(guó)際條約主要有：《非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織公約》（《班吉協(xié)定》）的附件七是對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的直接保護(hù)，其將民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)納入版權(quán)保護(hù)體制之下，并做了一些特別的規(guī)定。該協(xié)定規(guī)定受保護(hù)的客體為“一切由非洲的居民團(tuán)體所創(chuàng)造的，構(gòu)成非洲文化遺產(chǎn)基礎(chǔ)的，代代相傳的文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)、宗教、技術(shù)等領(lǐng)域的傳統(tǒng)表現(xiàn)形式與產(chǎn)品。”1981年阿拉伯第三次文化部長(zhǎng)會(huì)議通過(guò)的《阿拉伯著作權(quán)公約》。

1976年聯(lián)合國(guó)教科文組織和世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織提出了《發(fā)展中國(guó)家之突尼斯著作權(quán)模范法》，該法明確了保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的目的在于防止對(duì)不同創(chuàng)作等文化遺產(chǎn)的不合理利用。1982年又通過(guò)了《保護(hù)民間文學(xué)表達(dá)、防止不正當(dāng)利用與其它損害國(guó)內(nèi)法示范條款》該示范條款將民間文學(xué)藝術(shù)從著作權(quán)保護(hù)體系內(nèi)獨(dú)立出來(lái)。1985年，兩組織又起草了《民間文學(xué)表達(dá)形式保護(hù)條約草案》將民間文學(xué)保護(hù)從版權(quán)保護(hù)中獨(dú)立出來(lái)。

1.2 發(fā)達(dá)國(guó)家的民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)立法日本和韓國(guó)是亞洲較早保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的國(guó)家，其法律保護(hù)措施也較為先進(jìn)，日本頒布的《文化財(cái)保護(hù)法》是一部綜合的文化遺產(chǎn)保護(hù)法，其中包括“有形文化”、“無(wú)形文化”、“民俗文化財(cái)”、“埋藏文化財(cái)”、“史記名勝天然紀(jì)念物”、“重要文化景觀”、“傳統(tǒng)建造物群保存地區(qū)”等項(xiàng)目。韓國(guó)借鑒《日本文化財(cái)保護(hù)法》制定了《韓國(guó)文化財(cái)保護(hù)法》，該法成立文化財(cái)委員會(huì)保護(hù)民族民間文化，保護(hù)具有重要價(jià)值的文化遺產(chǎn)傳承者。

2國(guó)內(nèi)民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)現(xiàn)狀

從立法層面上，我國(guó)《著作權(quán)法》授權(quán)國(guó)務(wù)院制定民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)條例，但是由于制定該條例需要進(jìn)行廣泛的普查和調(diào)研，需要考慮到各方利益，使之能夠促進(jìn)民間文學(xué)藝術(shù)作品的傳承和發(fā)揚(yáng)。所以目前還沒(méi)有制定出專(zhuān)門(mén)的法律保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品，有關(guān)案件仍然采用了《著作權(quán)法》關(guān)于著作權(quán)的法律規(guī)定。與此同時(shí)，一些省、自治區(qū)開(kāi)始制定并頒布了保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的地方性法規(guī)，如《云南省民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例》、《貴州省民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例》等。目前制定《民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)條例》已經(jīng)提上立法日程，《國(guó)家人權(quán)行動(dòng)計(jì)劃（2009-2010）》稱(chēng)將研究起草《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例》。

從研究層面上，目前對(duì)于民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)仍存在以下?tīng)?zhēng)論焦點(diǎn)：一是是否要制定專(zhuān)門(mén)的法律法規(guī)保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)；二是保護(hù)范圍的界定，區(qū)分是保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)，還是保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的表現(xiàn)形式；三是民間文學(xué)藝術(shù)作品是公權(quán)還是私權(quán)、民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利主體歸屬問(wèn)題；四是民間文學(xué)藝術(shù)與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的關(guān)系、與著作權(quán)法的關(guān)系問(wèn)題。

3針對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)立法相關(guān)問(wèn)題的建議

①民間文學(xué)藝術(shù)屬于著作權(quán)但又不同于傳統(tǒng)的著作權(quán)，所以?xún)H靠《著作權(quán)法》不能對(duì)其完整的保護(hù)，目前我國(guó)已經(jīng)有多個(gè)省份制定的民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)條例，因此應(yīng)當(dāng)采用特別法立法保護(hù)模式。②關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利歸屬問(wèn)題，本文認(rèn)為應(yīng)對(duì)區(qū)分民間文學(xué)藝術(shù)及文學(xué)藝術(shù)作品，鑒于民間文學(xué)藝術(shù)集體性特點(diǎn)，對(duì)于無(wú)形的民間文學(xué)藝術(shù)，其權(quán)利應(yīng)當(dāng)歸屬于其特定的群體，而對(duì)于民間文學(xué)藝術(shù)的表現(xiàn)形式即有形的民間文學(xué)藝術(shù)作品，其權(quán)利則應(yīng)當(dāng)歸屬于作品的創(chuàng)作者。③關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)作品的鄰接權(quán)人權(quán)利保護(hù)問(wèn)題，如民間文學(xué)藝術(shù)的收集整理人、表演者等的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)在立法中予以保護(hù)。④關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利行使問(wèn)題，本文認(rèn)為民間文學(xué)藝術(shù)屬于某一社會(huì)群體共有，既不能由個(gè)人行使，也不能由政府機(jī)構(gòu)代為行使，可以借鑒我國(guó)的著作權(quán)集體管理組織的模式，在民間文學(xué)藝術(shù)所在的區(qū)域成立民間文學(xué)藝術(shù)管理組織，由該民間組織行使該區(qū)域的民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利。⑤關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)期限問(wèn)題，本文認(rèn)為民間文學(xué)藝術(shù)具有時(shí)間延續(xù)性的特點(diǎn)，因此不應(yīng)對(duì)其設(shè)定保護(hù)期限。但對(duì)于民間文學(xué)藝術(shù)作品則可以設(shè)定固定的保護(hù)期限，保護(hù)期滿則可歸入民間文學(xué)藝術(shù)范疇予以保護(hù)。⑥在民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)的相關(guān)立法中，可以借鑒日本和韓國(guó)的做法，通過(guò)立法保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)傳承人的權(quán)利，使我國(guó)民間文學(xué)藝術(shù)得以傳承和發(fā)揚(yáng)。

參考文獻(xiàn)：

[1]林和生.日本對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的啟示[J].中國(guó)社會(huì)科學(xué)院院報(bào) 2006，(6).

[2]谷楨.淺析民間文學(xué)藝術(shù)作品及其法律保護(hù)[J].商場(chǎng)現(xiàn)代化,2009,（2）.

篇(3)

關(guān)鍵詞：民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)模式化表達(dá)權(quán)利界定

深厚的文化底蘊(yùn)，各民族迥異的生活環(huán)境、民族信仰、風(fēng)俗習(xí)慣、審美情趣為我國(guó)民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)之蘊(yùn)育、流傳灌溉了肥沃的土壤。民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)是我國(guó)傳統(tǒng)文化中的奇葩，承載著道德教育、審美觀念傳播、民族信仰傳遞等功能。對(duì)之予以法律保護(hù)，是認(rèn)同和尊重群體民族風(fēng)格及民族文化的體現(xiàn)，既能增強(qiáng)群體之優(yōu)秀文化主體意識(shí)，保持文化多樣性；又能滿足群體之精神需求，增強(qiáng)其文化自豪感和民族凝聚力，奠定構(gòu)建和諧社會(huì)之基石。

一、民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)的概念

國(guó)內(nèi)外學(xué)者對(duì)“民間文學(xué)藝術(shù)”之內(nèi)涵界定的多樣性和術(shù)語(yǔ)使用的多樣化，使得對(duì)這一領(lǐng)域之研究，尚未達(dá)成實(shí)質(zhì)性共識(shí)。世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織將此類(lèi)事物表述為“民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)”和“傳統(tǒng)文化表達(dá)”，此表述已為各國(guó)所認(rèn)可。

世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織(WIPO)和聯(lián)合國(guó)教科文組織(UNESCO)1982年《保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)，防止非法利用及其他損害的國(guó)內(nèi)立法示范法條》給出的定義為：“民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)”，是由具有傳統(tǒng)藝術(shù)遺產(chǎn)特征的要素構(gòu)成，并由某一國(guó)的居民團(tuán)體(或反映該團(tuán)體的傳統(tǒng)藝術(shù)取向的個(gè)人)創(chuàng)制并維系的產(chǎn)品。

UNESC01989年《保護(hù)傳統(tǒng)的民間文化建議案》給出的定義為：“傳統(tǒng)的民間文化是指來(lái)自某一文化社區(qū)的全部創(chuàng)作，這些創(chuàng)作以傳統(tǒng)為依據(jù)、由某一群體或一些個(gè)人所表達(dá)并被認(rèn)為是符合社區(qū)期望的作為其文化和社會(huì)特性的表達(dá)形式；它的準(zhǔn)則和價(jià)值通過(guò)模仿或其他方式口頭相傳。它的形式包括：語(yǔ)言、文學(xué)、音樂(lè)、舞蹈、游戲、神化、禮儀、習(xí)慣、手工藝、建筑術(shù)及其他藝術(shù)。”

筆者借鑒上述定義將其內(nèi)涵界定為：民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)系指由某一民族或區(qū)域群體(或反映該群體傳統(tǒng)藝術(shù)取向的個(gè)人)所創(chuàng)作并維系，構(gòu)成傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)之組成部分，反映該民族或區(qū)域群體歷史淵源、風(fēng)俗習(xí)慣、、民族風(fēng)格、文化傳統(tǒng)等文化和社會(huì)特性的藝術(shù)性表達(dá)形式。包括：一是言語(yǔ)表達(dá)形式，諸如民間故事、詩(shī)歌、神話及謎語(yǔ)；二是音樂(lè)表達(dá)形式，諸如民歌、民間說(shuō)唱音樂(lè)及器樂(lè)；三是活動(dòng)表達(dá)形式，諸如民間舞蹈、戲曲、宗教儀式及雜技藝術(shù)；四是有形表達(dá)形式，即固定在物質(zhì)載體上的民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)形式，諸如民間剪紙、繪畫(huà)、雕刻、蠟染、刺繡等。有的學(xué)者認(rèn)為保護(hù)對(duì)象不包括有形表達(dá)。筆者認(rèn)為有形表達(dá)依附有形載體的特性不妨礙其成為受保護(hù)對(duì)象。有形表達(dá)保護(hù)的剪紙等“體裁”和前三類(lèi)保護(hù)民間故事等“體裁”沒(méi)有本質(zhì)上的區(qū)別，只是有物質(zhì)化的形式要求。民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)是尚未固定在任何有形載體上，但可就相同主題，以人的動(dòng)作、言語(yǔ)或藝術(shù)品為載體，傳達(dá)的模式化信息。

民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)不同于民間文學(xué)藝術(shù)作品和民間文藝衍生作品。民間文學(xué)藝術(shù)作品是民間世代相傳的，長(zhǎng)期演變，沒(méi)有特定作者，通過(guò)民間流傳而逐漸形成的帶有鮮明地域色彩，反映某一社會(huì)群體文學(xué)藝術(shù)特性的作品。

民間文藝衍生作品具有明確具體的作者，是在借鑒素材、民間文學(xué)藝術(shù)作品或民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)的基礎(chǔ)上創(chuàng)作的，受著作權(quán)法保護(hù)的，能夠以有形形式復(fù)制的智力勞動(dòng)成果。包括：一是受民間文學(xué)藝術(shù)素材的啟發(fā)創(chuàng)作的具有原創(chuàng)性的作品；二是吸收民間文學(xué)藝術(shù)作品的特質(zhì)，進(jìn)行藝術(shù)再創(chuàng)作形成的改編作品。這類(lèi)作品對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的特質(zhì)進(jìn)行創(chuàng)造性加工，又沒(méi)有失去民間文學(xué)藝術(shù)作品之藝術(shù)精髓。如在赫哲族民歌《想情郎》、《狩獵的哥哥回來(lái)了》原主題曲調(diào)的基礎(chǔ)上，運(yùn)用現(xiàn)代音樂(lè)創(chuàng)作手法，進(jìn)行旋律改編形成的作品《烏蘇里船歌》。三是以民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)的模式為內(nèi)核創(chuàng)作的作品。此類(lèi)作品在借用民間文學(xué)藝術(shù)主題、傳統(tǒng)表達(dá)風(fēng)格或者民間文學(xué)藝術(shù)體裁(如剪紙、刺繡等)的基礎(chǔ)上，融入作者的豐富閱歷、審美情趣創(chuàng)作完成。如白秀娥利用剪紙?bào)w裁，根據(jù)“蛇”這一母題的基本造型和圖文樣式，創(chuàng)作的蛇年生肖郵票。

二、民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)的特征

民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)是沿襲共同傳統(tǒng)文化的群體在日常生活中的自然表達(dá)，具有以下特征：

一是創(chuàng)作主體的群體性。群體是生活在一起，具有共同、風(fēng)俗習(xí)慣、價(jià)值追求，沿襲共同傳統(tǒng)文化的人群集合體。民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)，無(wú)論是群體無(wú)意識(shí)的創(chuàng)作，還是個(gè)人創(chuàng)作、反映群體價(jià)值取向、為群體認(rèn)同吸收并發(fā)展的創(chuàng)作，都是群體的智慧結(jié)晶，其創(chuàng)作、流傳和保存，都鮮明地打上了群體智慧的烙印。

二是創(chuàng)作活動(dòng)的傳承性。民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)的創(chuàng)作具有永動(dòng)性，促之發(fā)展的是群體固有的特質(zhì)。創(chuàng)作是群體生產(chǎn)生活中不可分割的一部分，是各群體獨(dú)特的文化傳統(tǒng)、風(fēng)俗習(xí)慣、民族信仰傳遞的天然工具。因此創(chuàng)作活動(dòng)延續(xù)不斷。群體的特質(zhì)促使民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)在流傳過(guò)程中保持“內(nèi)核”的穩(wěn)定性。“內(nèi)核”的穩(wěn)定性保障創(chuàng)作的傳承性。

三是流傳地域的相對(duì)性。民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)的創(chuàng)作、流傳深受流傳地域自然環(huán)境、人文環(huán)境的影響。對(duì)于疆域遼闊的多民族國(guó)家而言，民族文化的差異可能會(huì)導(dǎo)致某一群體的傳統(tǒng)文化不被其它群體認(rèn)同，民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)從而帶有地域性色彩。然而，地域性不是絕對(duì)的，群體文化被其它群體認(rèn)同后，就會(huì)產(chǎn)生跨地域的流傳，甚至在國(guó)家之間產(chǎn)生共鳴。比如，梁祝傳說(shuō)從區(qū)域性傳說(shuō)演化成全國(guó)性的文化遺產(chǎn)，如今流傳到國(guó)外。

四是保護(hù)期限的無(wú)限性。民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)伴隨著群體的日常生產(chǎn)生活，是群體傳統(tǒng)文化、精神信仰的外現(xiàn)，由此決定群體根據(jù)自然環(huán)境、政治制度、精神需求的變化，相應(yīng)地改造加工民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)。這意味著民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)的創(chuàng)作，是一個(gè)只有“始”，而沒(méi)有“終”的流動(dòng)過(guò)程，因此應(yīng)無(wú)期限地保護(hù)。

五是保護(hù)內(nèi)容的模式性。民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)是特定信息的模式化表達(dá)，核心是具有傳統(tǒng)藝術(shù)特色的、特定的模式化信息，由眾多群體特質(zhì)匯集在一起作為模式體現(xiàn)。模式是民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)的靈魂，體現(xiàn)為相似母題的組合或相似的表達(dá)形式，是群體價(jià)值取向、審美情趣的反映。言語(yǔ)表達(dá)體現(xiàn)為“口頭程式理論”，即個(gè)體依據(jù)程式化的主題、程式化的典型場(chǎng)景和程式化的句法來(lái)結(jié)構(gòu)作品。個(gè)體以模式為輪廓，據(jù)其生活閱歷、豐富的想象力、語(yǔ)言表達(dá)能力及創(chuàng)作場(chǎng)景構(gòu)建生動(dòng)形象的作品。民間舞蹈大多有基本的表演模式，如長(zhǎng)沙民間舞蹈《獅舞》的“拜五方”，《地花鼓》的“扯四角”，《龍舞》的“跑圓場(chǎng)”等。此外，有形表達(dá)依附的造型藝術(shù)品也傳遞著模式化信息。如楊柳青胖娃娃年畫(huà)主題中，手持蓮花、懷抱鯉魚(yú)、圓頭圓腦，體態(tài)豐腴的人物造型和白底粉面、花青的頭頂及水紋、紅色的鯉魚(yú)及蓮花，翠綠的荷葉等模式化的著色手法。

三、民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)的權(quán)利內(nèi)容

民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)的來(lái)源群體重視的是精神權(quán)利、文化認(rèn)同感的滿足。盡管群體也關(guān)注經(jīng)濟(jì)利益，但更注重文化能否受到尊重和認(rèn)可，并得到持續(xù)發(fā)展。王鶴云女士稱(chēng)民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)為“文化特性權(quán)”，包括文化歸屬權(quán)、公布權(quán)、文化尊嚴(yán)權(quán)、使用權(quán)、傳授權(quán)、傳播權(quán)、獲得報(bào)酬權(quán)七類(lèi)。筆者認(rèn)為權(quán)利內(nèi)容包括標(biāo)示來(lái)源權(quán)、公開(kāi)權(quán)、文化尊嚴(yán)權(quán)、專(zhuān)有使用權(quán)、許可使用權(quán)和傳授權(quán)。

標(biāo)示來(lái)源權(quán)是民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)傳播時(shí)的必然要求，是向外界表明創(chuàng)作群體身份和民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)來(lái)源地的權(quán)利。其中須注意：標(biāo)示方式的恰當(dāng)性(即不能破壞民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)的完整性和原始風(fēng)貌)和來(lái)源地、來(lái)源群體的真實(shí)性。

公開(kāi)權(quán)即有權(quán)決定是否將民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)向群體之外的公眾公開(kāi)的權(quán)利。民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)創(chuàng)作的延續(xù)性決定其不屬于公有領(lǐng)域。發(fā)達(dá)國(guó)家主張歸入公有領(lǐng)域是其無(wú)償竊取、進(jìn)行商業(yè)化利用的托詞。傳統(tǒng)背景和習(xí)慣范圍內(nèi)的使用，使之更多是在群體范圍內(nèi)流傳。公開(kāi)權(quán)針對(duì)僅僅在群體范圍內(nèi)流傳和雖超出群體范圍、但尚未超出我國(guó)領(lǐng)域，尤其是具有神圣和神秘色彩的民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)。

文化尊嚴(yán)權(quán)即保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)形式和內(nèi)涵完整，不受歪曲、篡改的權(quán)利，維護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)的原生態(tài)。民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)通常是在傳統(tǒng)背景和習(xí)慣范圍內(nèi)使用，有時(shí)脫離背景的使用都會(huì)侵害群體的文化尊嚴(yán)權(quán)，毋寧說(shuō)歪曲、濫用。非原生境使用產(chǎn)生侮辱民族信仰的情形，是群體抵制他人使用的主要原因。文化尊嚴(yán)權(quán)通過(guò)保障公眾領(lǐng)悟民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)之特質(zhì)、民間傳統(tǒng)文化之博大精深，促使公眾認(rèn)同、積極弘揚(yáng)民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)。

專(zhuān)有使用權(quán)是群體在傳統(tǒng)背景和習(xí)慣范圍內(nèi)享有的固有權(quán)利。群體作為創(chuàng)作者、傳播者和保持者，作為私權(quán)主體，固然享有專(zhuān)有使用、拒絕他人未經(jīng)許可使用的權(quán)利。此處規(guī)定專(zhuān)有使用權(quán)，是為了與群體成員以營(yíng)利為目的，在傳統(tǒng)背景和習(xí)慣范圍之外使用民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)，須支付合理費(fèi)用的情形相區(qū)分。

許可使用權(quán)，即允許群體之外的個(gè)人或組織以營(yíng)利為目的的使用，并獲取報(bào)酬的權(quán)利。許可使用的方式包括復(fù)制、展覽、表演、攝制、改編和翻譯。以藝術(shù)創(chuàng)作為目的的使用，只要不侵害權(quán)利主體的其它權(quán)利，都是允許自由使用的。

傳授權(quán)，即權(quán)利主體有權(quán)決定將其掌握的技藝向誰(shuí)傳授、通過(guò)什么方式傳授的權(quán)利，但該權(quán)利的行使不能與國(guó)家有關(guān)的強(qiáng)制性法規(guī)、群體習(xí)慣相沖突。傳授權(quán)針對(duì)的是民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)所涉及的技藝。

民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)是民族風(fēng)格的體現(xiàn)，是國(guó)家傳統(tǒng)文化的優(yōu)秀組成部分，因此應(yīng)對(duì)權(quán)利主體設(shè)定禁止權(quán)的權(quán)利限制，即不享有轉(zhuǎn)讓權(quán)和放棄權(quán)。此外，還需借鑒《著作權(quán)法》的權(quán)利限制制度，構(gòu)建民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)的合理使用和法定許可制度。

四、民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)的權(quán)利歸屬

篇(4)

[關(guān)鍵詞]民間文學(xué)藝術(shù)；利益；分享

[作者簡(jiǎn)介]付霞，華中科技大學(xué)武昌分校法學(xué)系教師，碩士，湖北　武漢　430064

[中圖分類(lèi)號(hào)]D923.4

[文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]A

[文章編號(hào)]1672―2728(2008)09―0116―04

一、民間文學(xué)藝術(shù)的概念和特征

1982年，聯(lián)合國(guó)教科文組織和世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織審議并通過(guò)了一個(gè)《保護(hù)民間創(chuàng)作表達(dá)形式免被濫用國(guó)內(nèi)立法示范條款》(下稱(chēng)《示范條款》)。按照該示范條款的表述，民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)，亦稱(chēng)《傳統(tǒng)文化表達(dá)》(TICEs)，是指由具有傳統(tǒng)文化文藝特征的要素構(gòu)成，并由(某一國(guó)家的)一個(gè)群體或者某些個(gè)人創(chuàng)作并維系，反映該群體傳統(tǒng)文化藝術(shù)期望的全部文藝產(chǎn)品。本文所指民間文學(xué)藝術(shù)與此同義。該示范條款用的是“民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)”，而沒(méi)有使用“作品”一詞。我們知道作品是著作權(quán)的保護(hù)客體，法律對(duì)作品給予著作權(quán)保護(hù)的同時(shí)，對(duì)作品均有比較嚴(yán)格的要求，比如“獨(dú)創(chuàng)性”的要求，而且，各國(guó)法律給予哪些作品保護(hù)，哪些作品排除在法律之外，又有明確的列舉。可以說(shuō)，只有那些符合法律規(guī)定的嚴(yán)格的條件的智力產(chǎn)品，才能稱(chēng)得上為著作權(quán)法意義上的“作品”。因此從這種意義上來(lái)說(shuō)，民間文學(xué)藝術(shù)的范疇要比民間文學(xué)藝術(shù)作品的寬，因?yàn)槌艘宰髌沸问匠尸F(xiàn)具有民族特色的民歌、民間故事等等以外，民間還有大量的具有地方和民族特色的工藝技術(shù)比如安順蠟染、惠山泥人，代表當(dāng)?shù)鼐用窈臀幕奶厥夥Q(chēng)謂，比如刀郎、東巴，這些民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護(hù)就不是著作權(quán)法力所能及的，還需要借助專(zhuān)利法、商標(biāo)法、地理標(biāo)志保護(hù)法等其他法律進(jìn)行綜合和系統(tǒng)的保護(hù)。

民間文學(xué)藝術(shù)具有以下特征：第一，創(chuàng)作的群體性。民間文學(xué)藝術(shù)一般在民間作坊、田間地頭，在人們的口頭語(yǔ)言中、生活習(xí)慣中廣為流傳，為當(dāng)?shù)鼐用裆钪胁豢扇鄙俚囊徊糠帧Ｋ⒉皇怯赡骋粋€(gè)精英人士基于其知識(shí)背景、學(xué)習(xí)技巧而抒發(fā)的對(duì)生活、社會(huì)的深刻理解和經(jīng)驗(yàn)總結(jié)，而是人們?cè)诩w勞作之時(shí)、休息之余，隨興所至，隨感而發(fā)，集集體之智慧，聊以相互慰藉，在繁重的體力勞動(dòng)之后獲得精神上的愉悅和放松。因此，它是由這個(gè)民族或是群體以自發(fā)的形式集體創(chuàng)作的。第二，創(chuàng)作的長(zhǎng)期性和變異性。由于民間文學(xué)的創(chuàng)作具有隨意性，在傳唱或是流傳的過(guò)程中，會(huì)不斷地有聰明靈慧人士往其中添磚加瓦，民間文學(xué)藝術(shù)本身會(huì)變得越來(lái)越完美，進(jìn)而會(huì)被更多的當(dāng)?shù)鼐用袼邮芏M(jìn)一步流傳。因此，按此規(guī)律循環(huán)往復(fù)，各式各樣在我們現(xiàn)代人看來(lái)同樣琳瑯滿目、精美絕倫的民間文學(xué)藝術(shù)逐漸明朗清晰呈現(xiàn)出來(lái)。這種“長(zhǎng)期”性非一般作家創(chuàng)作作品耗費(fèi)其終生生命意義上的“長(zhǎng)期”，民間文學(xué)藝術(shù)的創(chuàng)作可能要經(jīng)過(guò)幾代人，甚至上百年的流傳，不斷地經(jīng)過(guò)修改、整理才形成的；同時(shí)，這種“形成”也是相對(duì)的，因?yàn)楹笕送瑯涌梢灾谱髅耖g文學(xué)藝術(shù)的“個(gè)人版”，民間文學(xué)藝術(shù)正是在這種不斷的變化中顯現(xiàn)出其巨大的生命力和藝術(shù)價(jià)值的。第三，民間文學(xué)藝術(shù)的傳統(tǒng)性和傳承性。雖然民間文學(xué)藝術(shù)總在不斷的變化之中，但其中包含的一些特定的因素是不會(huì)變的，因?yàn)樘囟ǖ拿耖g文學(xué)藝術(shù)總是和創(chuàng)作的民族或群體的生活、風(fēng)俗習(xí)慣、心理特質(zhì)、緊密相連的，體現(xiàn)的是這個(gè)民族或群體的價(jià)值取向和民族特色，亦即這個(gè)民族的傳統(tǒng)。民間文學(xué)藝術(shù)的這個(gè)傳統(tǒng)不僅不會(huì)變，而且會(huì)被一直保存、保留下去。

二、民間文學(xué)藝術(shù)的利益主體分析

(一)創(chuàng)造及保有該民間文學(xué)藝術(shù)的族群應(yīng)是首要的利益主體

所謂族群是指生活在同一地區(qū)、承襲同一文化傳統(tǒng)的一群人，即通常所說(shuō)的當(dāng)?shù)厝恕⒚褡濉⒉柯洹⒃鼐用竦鹊取６鄶?shù)民間文學(xué)藝術(shù)都具有某一民族顯著的特點(diǎn)，反映了該民族的生產(chǎn)、生活、文化、信仰，可以說(shuō)，該族群將自己的精神思想通過(guò)民間文學(xué)藝術(shù)抒發(fā)出來(lái)，是自己――族群的“人格”的一種體現(xiàn)。

按照洛克的勞動(dòng)價(jià)值論，“只要他使任何東西脫離自然所提供的和那個(gè)東西所處的狀態(tài)，他就已經(jīng)摻進(jìn)他的勞動(dòng)，在這上面摻進(jìn)他自己所有的某些東西，因而使它成為他的財(cái)產(chǎn)”，“勞動(dòng)在萬(wàn)物之母的自然所已完成的作業(yè)上面加些東西，這樣它們就成為他的私有權(quán)利了”。無(wú)疑，民間文學(xué)藝術(shù)是該族群一代一代的人通過(guò)自己的勞動(dòng)創(chuàng)造的成果，民間文學(xué)藝術(shù)就成為該族群的私有財(cái)產(chǎn)，族群就成為當(dāng)之無(wú)愧的第一權(quán)利主體。同時(shí)，按照黑格爾的財(cái)產(chǎn)人格理論，“所有權(quán)所以合乎理性不在于滿足需要，而在于揚(yáng)棄人格的純粹主觀性”，根據(jù)這一理論，“在一定意義上說(shuō)，人格就是財(cái)產(chǎn)的人格，或者說(shuō)具象的財(cái)產(chǎn)就是抽象的人格”，“精神產(chǎn)品是人類(lèi)智力勞動(dòng)的創(chuàng)造物，與特定的主體的人格相聯(lián)系”。因此，特定的族群在創(chuàng)造民間文學(xué)藝術(shù)這無(wú)形財(cái)產(chǎn)時(shí)，自身的“人格”便反映其中。人格就是人的資格，是人的個(gè)體實(shí)踐自己意志的資格。民間文學(xué)藝術(shù)反映的人格就是該族群作為一個(gè)民族、一個(gè)地區(qū)的人的整體意志，即該民族、地區(qū)所一直承襲的文化信仰、精神追求。所以當(dāng)我們看到優(yōu)秀的民歌經(jīng)改編、整理后被誤認(rèn)為是某音樂(lè)人士的原創(chuàng)時(shí)，當(dāng)我們看到市場(chǎng)上充斥著大量假冒偽劣的民間文學(xué)藝術(shù)產(chǎn)品時(shí)，我們應(yīng)該意識(shí)到該族群的人格受到了深深的傷害，因?yàn)樗麄兊膭?chuàng)作主體身份沒(méi)有得到尊重，他們的精神世界受到了侵犯。不僅如此，那些將自己的財(cái)富建立在民間文學(xué)藝術(shù)基礎(chǔ)上的人賺得盆滿缽滿時(shí)，不知道有沒(méi)有想過(guò)是誰(shuí)給了他財(cái)富?而當(dāng)我們看到文化產(chǎn)業(yè)高度發(fā)達(dá)的西方國(guó)家開(kāi)始大舉挖掘各地優(yōu)秀的民間文學(xué)藝術(shù)，進(jìn)行現(xiàn)代產(chǎn)業(yè)化的加工后推向市場(chǎng)時(shí)，我們不禁擔(dān)憂，強(qiáng)勢(shì)的西方文化會(huì)對(duì)我們傳統(tǒng)的民間文化作出怎樣的現(xiàn)代化的闡釋?

(二)社會(huì)是民間文學(xué)藝術(shù)的第二利益主體

此利益即為社會(huì)公共利益。該“公共利益”非該族群、地區(qū)作為一個(gè)社會(huì)圈圈內(nèi)意義上的“公共利益”。而是放眼整個(gè)社會(huì)而言的。

1．民間文學(xué)藝術(shù)自身的發(fā)展規(guī)律決定了必須考慮社會(huì)公共利益。知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度在確認(rèn)、保障智力創(chuàng)作者權(quán)益的同時(shí)，必須考慮促進(jìn)知識(shí)的廣泛傳播和促進(jìn)社會(huì)文明進(jìn)步的社會(huì)公共利益。因此，社會(huì)公眾可以在法律允許的范圍內(nèi)，無(wú)須征得創(chuàng)作者的同意而以有限的方式使用該智力創(chuàng)作成果。同樣，法律制度在給予民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)時(shí)也必須考慮社會(huì)公共利益。而且民間文學(xué)藝術(shù)又不同于一般的智力創(chuàng)作成果，對(duì)此上文已有敘述。民間文學(xué)藝術(shù)流傳到現(xiàn)在，正是因?yàn)橛性S多數(shù)不清不留名的演繹者不斷地對(duì)它進(jìn)行再創(chuàng)作，民間文學(xué)藝術(shù)才能從古走到今，成為文學(xué)藝術(shù)領(lǐng)域一朵朵珍貴的奇

葩。民間文學(xué)藝術(shù)作品的本性在于通過(guò)代代相傳而保存、發(fā)展，流變是民間作品的生命。因此，法律應(yīng)該保障社會(huì)公眾充分的使用民間文學(xué)藝術(shù)的空間和自由，剝奪了社會(huì)其他人對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的利用、改編、整理等等方式的使用，無(wú)疑是將民間文學(xué)藝術(shù)發(fā)展的腳步從此凝固，民間文學(xué)藝術(shù)也許從此就失去了生命力。

2．文化多樣性的要求使得民間文學(xué)藝術(shù)的保存和發(fā)展不僅事關(guān)該族群的利益，還關(guān)系到整個(gè)社會(huì)的文化發(fā)展和文明的進(jìn)步。每種文化都擁有自己的歷史精神和人文傳承，有獨(dú)特的智慧和美麗，每種文化如同有強(qiáng)烈個(gè)性和特征的人，各種不同的人才在一起工作才有創(chuàng)造力。“一元化的結(jié)局必然是思想認(rèn)識(shí)的僵化，其惡果將表現(xiàn)為思維保守和無(wú)創(chuàng)新，最后導(dǎo)致整個(gè)人類(lèi)經(jīng)濟(jì)文化的衰退。”多樣文化的世界才具有更大的發(fā)展?jié)摿ΑＸS富的民間文學(xué)藝術(shù)的獨(dú)特性總是讓古今中外的文學(xué)藝術(shù)家們嘆為觀止，正是基于此，連文化產(chǎn)業(yè)發(fā)達(dá)的發(fā)達(dá)國(guó)家都向各國(guó)民間文學(xué)藝術(shù)尋求靈感和素材。鄭成思教授在提到民間文學(xué)藝術(shù)時(shí)多次講到，民間文學(xué)藝術(shù)乃現(xiàn)代文學(xué)藝術(shù)之“源”。“問(wèn)渠哪得清如許，為有源頭活水來(lái)。”因此必須保證民間文學(xué)藝術(shù)這個(gè)源頭能夠保持活力。但是令人擔(dān)憂的是，我們國(guó)家有著豐富的民間文學(xué)藝術(shù)資源的少數(shù)民族地區(qū)往往地處偏遠(yuǎn)，經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)，很多當(dāng)?shù)厝艘呀?jīng)放棄了自己的文化，轉(zhuǎn)而接受外面的現(xiàn)代的大眾的文化從而尋求更好的經(jīng)濟(jì)生活，很多優(yōu)秀的民間文學(xué)藝術(shù)已經(jīng)只見(jiàn)于歷史記載，還有很多正在面臨后繼無(wú)人而從世界消失的危險(xiǎn)，這不僅僅是某個(gè)民族、地區(qū)的責(zé)任，更是我們國(guó)家和社會(huì)的責(zé)任。

(三)兩個(gè)利益主體之間的沖突與一致

兩者的沖突體現(xiàn)在：我們是將族群作為一個(gè)抽象的整體定性為私主體的，族群對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)享有的是私有的利益，因此對(duì)其法律規(guī)制應(yīng)遵循私法的一般規(guī)則，按照私法自治原則，、充分尊重權(quán)利人的意思自由；而涉及到社會(huì)公共利益的法律問(wèn)題，則采用強(qiáng)行法的規(guī)則，不考慮相對(duì)人的意思，相對(duì)人只有服從的義務(wù)。兩者的一致性體現(xiàn)在：民間文學(xué)藝術(shù)所承載的社會(huì)公共利益以族群利益為基礎(chǔ)，如果族群利益得不到實(shí)現(xiàn)，作為民間文學(xué)藝術(shù)的創(chuàng)造者的利益得不到法律的認(rèn)可和保護(hù)，則其主體的自尊會(huì)受到極大傷害，從而影響到創(chuàng)造的積極性，民間文學(xué)藝術(shù)的創(chuàng)造之源可能會(huì)干涸。因此，我們必須在兩種利益中作出協(xié)調(diào)，從法律上使兩種利益盡量都得到滿足。

三、建立族群和社會(huì)分享利益的民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)機(jī)制

(一)傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度解決民間文學(xué)藝術(shù)法律問(wèn)題的困難

知識(shí)產(chǎn)權(quán)是私權(quán)，世界貿(mào)易組織在TRIPS協(xié)議前言中明確了這一點(diǎn)。在傳統(tǒng)觀念上，像人身權(quán)、物權(quán)這類(lèi)私權(quán)純粹是為私人利益的，但是知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度卻有較強(qiáng)公共利益的屬性。因此，知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度必須在智力創(chuàng)作成果人的私益和公共利益之間進(jìn)行適當(dāng)平衡，合理使用制度、法定許可制度、權(quán)利的窮竭便是法律作出的具體的制度安排。知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度發(fā)展到現(xiàn)在，設(shè)計(jì)之精巧、公平合理，對(duì)鼓勵(lì)創(chuàng)新、提高文學(xué)和科技水平、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展起到了不可估量的作用，但當(dāng)運(yùn)用到民間文學(xué)藝術(shù)問(wèn)題的解決時(shí)卻遇到了困境。前面我們已經(jīng)分析了民間文學(xué)藝術(shù)的特征和強(qiáng)烈的公共利益屬性，我們發(fā)現(xiàn)在用傳統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)理論去分析民間文學(xué)藝術(shù)的主體、客體及權(quán)利內(nèi)容時(shí)很是困惑，學(xué)者們對(duì)此也是爭(zhēng)議頗多。比如知識(shí)產(chǎn)權(quán)的原始主體主要是指基于其智力創(chuàng)造而獲得法律上認(rèn)可的成果之人，而民間文學(xué)藝術(shù)的創(chuàng)造者本身就是模糊的、不能從法律上明確的人；如果對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)給予傳統(tǒng)的“權(quán)限加禁止權(quán)”模式保護(hù)，失之公允也難以操作，前面也提到了保護(hù)過(guò)于嚴(yán)格會(huì)阻礙民間文學(xué)藝術(shù)本身的發(fā)展，同時(shí)，民間文學(xué)藝術(shù)本身從某種程度上來(lái)說(shuō)已經(jīng)處于公共領(lǐng)域，而文學(xué)藝術(shù)的公共領(lǐng)域是明確排除在知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度之外的，在這一點(diǎn)上，傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度很難自圓其說(shuō)。因此，我們必須對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的理論和框架作出某種變革，使之適應(yīng)新的環(huán)境對(duì)它的要求。當(dāng)然，我們也可以尋求包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度在內(nèi)的其他方法，或稱(chēng)之為“超越知識(shí)產(chǎn)權(quán)”，不過(guò)這不在本文討論范圍之內(nèi)。

(二)民間文學(xué)藝術(shù)利益分享理論的構(gòu)想

民間文學(xué)藝術(shù)在表現(xiàn)形式上與知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的保護(hù)客體最為相近，各國(guó)和國(guó)際組織在試圖解決民間文學(xué)藝術(shù)法律保護(hù)問(wèn)題時(shí)，都選擇了與知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度類(lèi)似的方法。有學(xué)者提出了“權(quán)利弱化與利益分享”的知識(shí)產(chǎn)權(quán)理論。筆者認(rèn)為，運(yùn)用這一理論可以很好地解決民間文學(xué)藝術(shù)利益上的沖突。民間文學(xué)藝術(shù)利益分享理論的基本思路就是：弱化族群作為民間文學(xué)藝術(shù)第一權(quán)利人的權(quán)利范圍和強(qiáng)度，社會(huì)公眾有權(quán)分享民間文學(xué)藝術(shù)的一部分利益。社會(huì)公眾分享的這部分利益具體表現(xiàn)為：為非商業(yè)目的的使用是不受任何限制的，當(dāng)然考慮到創(chuàng)造和保有人的精神利益要指出其來(lái)源；出于商業(yè)目的的任何使用，也無(wú)需征得同意，但是必須向民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利人交納一定的使用費(fèi)。

利益分享理論解決了民間文學(xué)藝術(shù)強(qiáng)烈的公共利益屬性與作為一種私益進(jìn)行法律保護(hù)的矛盾。在這一構(gòu)想之下，任何人都可以使用民間文學(xué)藝術(shù)作品，無(wú)論為何形式的利用(當(dāng)然在涉及到民族尊嚴(yán)和社會(huì)公共利益的時(shí)候法律可以作出除外規(guī)定)，這樣就延續(xù)了民間文學(xué)藝術(shù)長(zhǎng)期以來(lái)處于廣為流傳的自然狀態(tài)，維持了其自身規(guī)律，不至于出現(xiàn)有人因需取得權(quán)利人同意。在手續(xù)上過(guò)于麻煩而放棄對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的演繹，而最終導(dǎo)致民間文學(xué)藝術(shù)的枯竭的后果；權(quán)利人的權(quán)利則主要是一種財(cái)產(chǎn)收益權(quán)，權(quán)利人一般無(wú)權(quán)禁止他人的使用，但是在不尊重該民族或地區(qū)的精神權(quán)利和不履行交納使用費(fèi)的特殊情況下，可以向法院要求停止該產(chǎn)品的傳播和使用。因此，一方面，民間文學(xué)藝術(shù)保有人的利益得到了一定程度的滿足，同時(shí)也可以防止對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的濫用和歪曲；另一方面，法律沒(méi)有強(qiáng)制性地改變流傳多年的民間文學(xué)藝術(shù)的發(fā)展軌跡，只是稍稍地作了一些調(diào)整。當(dāng)然，為了讓大家能夠適應(yīng)從“免費(fèi)的午餐”變成收費(fèi)的，可以將這個(gè)收費(fèi)的比例降低一些，也不至于讓收費(fèi)這個(gè)形式阻礙民間文學(xué)藝術(shù)的傳播和與其他文學(xué)藝術(shù)的交流，這樣，公共利益也得到了體現(xiàn)。

1．與傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的銜接。在現(xiàn)有知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度不可能作出大的變動(dòng)的情況下，對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的這種特殊保護(hù)機(jī)制在涉及到民間文學(xué)藝術(shù)的演繹產(chǎn)品時(shí)，有一個(gè)與傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度如何銜接的問(wèn)題。筆者認(rèn)為，任何人基于其再創(chuàng)造而產(chǎn)生的民間文學(xué)藝術(shù)演繹產(chǎn)品，在尊重原權(quán)利人權(quán)利的前提下，享有傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度所給予演繹產(chǎn)品的一切權(quán)利，在規(guī)定的期限屆滿以后，演繹人的權(quán)利消滅，進(jìn)入到民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)范圍。民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護(hù)是沒(méi)有時(shí)間限制的，在這一點(diǎn)上區(qū)別于普通的知識(shí)產(chǎn)品。因此，在降低民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利人作為原權(quán)利人的收費(fèi)比例時(shí)，讓其收費(fèi)沒(méi)有時(shí)間限制，任其細(xì)水長(zhǎng)流，也不失為一種公平的安排。

2．確定一個(gè)法律上具體地行使民間文學(xué)藝術(shù)

權(quán)利的主體。因?yàn)樽迦菏且粋€(gè)由多數(shù)人組成的抽象主體，并不符合法律上主體具體和確定的要求。在現(xiàn)今少數(shù)民族地區(qū)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)意識(shí)和氛圍不很強(qiáng)烈的情況下，還必須以政府為主導(dǎo)，以行政區(qū)劃為基礎(chǔ)建立各地區(qū)的民間文學(xué)藝術(shù)的經(jīng)營(yíng)和管理組織。該組織應(yīng)是非營(yíng)利性的社會(huì)組織，在收取相關(guān)使用費(fèi)后，扣除日常的必要的開(kāi)支，應(yīng)交給當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)部門(mén)來(lái)提高和改善當(dāng)?shù)孛褡宓貐^(qū)的經(jīng)濟(jì)和生活，造福于當(dāng)?shù)孛耖g文學(xué)藝術(shù)的創(chuàng)造者和保有人。這樣，既避免了以國(guó)家為權(quán)利主體而采用行政手段進(jìn)行運(yùn)作和管理的僵化，又使族群找到了一個(gè)能代表自己利益進(jìn)行民間文學(xué)藝術(shù)市場(chǎng)化管理的機(jī)構(gòu)，避免了長(zhǎng)期習(xí)慣了樸素的生產(chǎn)生活的當(dāng)?shù)厝耍蝗灰鎸?duì)紛繁復(fù)雜的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境時(shí)的手足無(wú)措。。

3．權(quán)利人收取費(fèi)用的范圍與傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)人的權(quán)利范圍相同。這樣在傳統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)觀念下，大家也易于接受并自覺(jué)遵守。當(dāng)然有些特殊的權(quán)利，比如發(fā)表權(quán)，權(quán)利人無(wú)法享有；對(duì)于這些特殊的權(quán)利范圍，法律應(yīng)該作出縝密的思考和決斷。該族群內(nèi)部的人們基于生活習(xí)慣和傳統(tǒng)，使用民間文學(xué)藝術(shù)產(chǎn)品是否需要交費(fèi)呢?筆者認(rèn)為，如果是基于普通消費(fèi)和生活的需要，是不需要交費(fèi)的。如果以此贏利，則需要交費(fèi)。因?yàn)榉墒菍⒄麄€(gè)族群抽象為一個(gè)整體，其中某個(gè)體的行為視同為族群外任何個(gè)體的行為；民間文學(xué)藝術(shù)的經(jīng)營(yíng)管理組織的收入使所有該族群的人受益而非某個(gè)個(gè)體。當(dāng)然，如果族群中的某個(gè)個(gè)體在利用、生產(chǎn)、傳播民間文學(xué)藝術(shù)上有特殊突出的貢獻(xiàn)，政府或該民間文學(xué)藝術(shù)的管理組織可以對(duì)其進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì)。

四、結(jié)語(yǔ)

篇(5)

一、民間文學(xué)藝術(shù)的國(guó)際保護(hù)現(xiàn)狀及我國(guó)的立法現(xiàn)狀

民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護(hù)問(wèn)題首先是由發(fā)展中國(guó)家提出的。各國(guó)的國(guó)情千差萬(wàn)別，關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)的著作權(quán)主體各個(gè)國(guó)家和地區(qū)在立法上有不同的規(guī)定。

（一）發(fā)展中國(guó)家的保護(hù)現(xiàn)狀

尼日利亞規(guī)定的民間文學(xué)藝術(shù)的著作權(quán)主體為某一個(gè)群體或個(gè)人。其在1988年《版權(quán)法》中規(guī)定：“民間文學(xué)藝術(shù)是指由群體或個(gè)人創(chuàng)作的體現(xiàn)群體共性和傳統(tǒng)基礎(chǔ)的創(chuàng)作物，反映該群體的期望，是對(duì)其文化、社會(huì)地位、準(zhǔn)則及價(jià)值觀的充分表現(xiàn)，并以口頭方式、模仿或者其他方式加以流傳。”［2］突尼斯1994年新頒布的《文學(xué)藝術(shù)產(chǎn)權(quán)法》第6條規(guī)定：“民間藝術(shù)屬于國(guó)家遺產(chǎn)，任何以營(yíng)利為目的的使用都應(yīng)經(jīng)過(guò)國(guó)家文化部的許可，民間作品的全部或部分著作權(quán)轉(zhuǎn)移，需經(jīng)國(guó)家文化部的特殊許可。”同時(shí)突尼斯是世界上第一個(gè)以著作權(quán)法形式來(lái)保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品的國(guó)家。加納《著作權(quán)法》第5條規(guī)定：“作者將民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利授予加納共和國(guó)，因?yàn)榧蛹{共和國(guó)是民間文學(xué)藝術(shù)作品的創(chuàng)作者。”

（二）發(fā)達(dá)國(guó)家的保護(hù)現(xiàn)狀

以美國(guó)為代表的西方發(fā)達(dá)國(guó)家歷來(lái)以知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)先驅(qū)自居，強(qiáng)力主導(dǎo)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)國(guó)際秩序，其不對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)提供法律保護(hù)的根本原因不是因?yàn)槊耖g文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)不具有合理性，而是要維護(hù)其國(guó)家利益。

英國(guó)1988年頒布的《著作權(quán)法》第169條第l款規(guī)定：如果有證據(jù)表明作者身份不明之文學(xué)、戲劇、音樂(lè)或藝術(shù)作品之作者因與聯(lián)合王國(guó)以外的國(guó)家有聯(lián)系而具備合格的主體資格，在得到反證之前應(yīng)推定其具備主體資格，因而其作品應(yīng)享受著作權(quán)保護(hù)，但須服從于本編之各項(xiàng)規(guī)定。

澳大利亞是發(fā)達(dá)國(guó)家中對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)最積極的國(guó)家，這與那里生活著眾多土著人有直接的關(guān)系。澳大利亞尚沒(méi)有通過(guò)立法保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)而是以判例的方式為其提供保護(hù)的。

（三）我國(guó)民間文藝保護(hù)的立法以及司法現(xiàn)狀分析

1997年，國(guó)務(wù)院頒布《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例》，促進(jìn)了傳統(tǒng)工藝的振興。但是，《著作權(quán)法》已經(jīng)頒布實(shí)施了十余年，這個(gè)保護(hù)條例至今尚未出臺(tái)。之后施行的《云南省民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例》《貴州省民族民間文化保護(hù)條例》《福建省民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例》《廣西壯族自治區(qū)民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例》《長(zhǎng)陽(yáng)土家族自治縣民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例》等相關(guān)條例基本上都是地方性的法規(guī)，同時(shí)帶有明顯的行政性質(zhì)。

從我國(guó)的著作權(quán)保護(hù)的第一案《烏蘇里船歌》案到“刀郎系列案”、天津“泥人張”、“濱州剪紙”著作權(quán)侵權(quán)案等一系列案件來(lái)看，這些都是我國(guó)民間文藝在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)沖擊下演變的一個(gè)個(gè)縮影。在最終的判決上是依據(jù)《民法》的公平原則和《著作權(quán)法》中的個(gè)別原則來(lái)判決的，使得在司法實(shí)踐中處于極尷尬的局面。現(xiàn)實(shí)生活中，因?yàn)槊耖g文藝權(quán)益的紛爭(zhēng)越來(lái)越多，因此筆者認(rèn)為，出臺(tái)一個(gè)具體的保護(hù)性法律是切實(shí)需要和亟待解決的一個(gè)問(wèn)題。

二、保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品價(jià)值可行性分析及權(quán)利主體的界定

（一）民間文學(xué)藝術(shù)作品的法律保護(hù)的紛爭(zhēng)

目前，理論界對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品是否給予法律保護(hù)存在不同認(rèn)識(shí)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品就是在保護(hù)人類(lèi)創(chuàng)作之“源”，民間文學(xué)作品與現(xiàn)代文化是“源”與“流”的關(guān)系；如果人們僅僅注重各種智力創(chuàng)作之“流”的保護(hù)，而忽視對(duì)它們“源”的關(guān)注，則對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)而言，不能不說(shuō)是一個(gè)缺陷。［3］

因?yàn)槿魏沃橇Τ晒漠a(chǎn)生無(wú)不與他人勞動(dòng)成果相關(guān)聯(lián)，保護(hù)人類(lèi)創(chuàng)作之“源”就是保護(hù)人類(lèi)創(chuàng)作之“流”。而這也是版權(quán)立法的要旨所在。

另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，民間文學(xué)藝術(shù)作品由于為公眾所共同積累、創(chuàng)作，公眾可自由使用，如設(shè)定權(quán)利保護(hù)則不利于人們方便利用，將阻礙文化的交流與傳播。況且，用知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)新的客體時(shí)需要解決的關(guān)鍵問(wèn)題是客體的確定性和主體的確定性。這兩者是成功協(xié)調(diào)利益關(guān)系所不可缺少的前提條件。

就民間文學(xué)藝術(shù)作品而言，由于無(wú)法準(zhǔn)確界定作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體的傳統(tǒng)知識(shí)到底包括哪些傳統(tǒng)成果，它和不受知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的文明成就的邊界區(qū)分的模糊性使得通過(guò)財(cái)產(chǎn)權(quán)制度來(lái)理清權(quán)利義務(wù)關(guān)系的目標(biāo)落空。至于主體，無(wú)論國(guó)家、民族、社區(qū)和個(gè)人，任何一個(gè)主體都很難被確認(rèn)為某一區(qū)域內(nèi)傳統(tǒng)知識(shí)的唯一的所有人［4］。

筆者認(rèn)為，民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)是勢(shì)在必行的，筆者并不反對(duì)以上的紛爭(zhēng)，因?yàn)橛屑姞?zhēng)的存在，就說(shuō)明在相關(guān)領(lǐng)域就還有完善的可能。著作權(quán)法中保護(hù)的作者是誰(shuí)創(chuàng)造了智力成果就保護(hù)誰(shuí)，因此保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品的價(jià)值體現(xiàn)在至少以下兩個(gè)方面。

第一，民間文學(xué)藝術(shù)作品具有文化傳承的功能。民間文學(xué)藝術(shù)是在世代的口傳、身教中得保留，而民間文學(xué)藝術(shù)作品大多都是在其基礎(chǔ)上收集、整理，經(jīng)過(guò)加工得出的。它不僅吸收了原有文化的精髓，也加入了作品加工者的附加值。中華民族有著上下5000年的悠久歷史，在世界歷史上也是唯一一個(gè)歷史文化不曾間斷的國(guó)家，這期間民族文學(xué)藝術(shù)作品也發(fā)揮了不可替代的作用。第二，民族文學(xué)藝術(shù)作品的經(jīng)濟(jì)利益的功能。以美國(guó)為代表的發(fā)達(dá)國(guó)家中，大多都是非常重視知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)的，凡是沒(méi)有明確的權(quán)利主體的文化和超過(guò)著作權(quán)所保護(hù)的期限的，都是屬于共有領(lǐng)域的，那么任何人都是可以隨意使用的。我國(guó)有著非常豐富的民間文藝資源，發(fā)達(dá)國(guó)家對(duì)我國(guó)民間文藝資源的利用所創(chuàng)造的價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于國(guó)內(nèi)本身利用所創(chuàng)造的價(jià)值。典型的表現(xiàn)在美國(guó)好萊塢利用我國(guó)的民間文藝創(chuàng)制的動(dòng)畫(huà)片《花木蘭》獲得了五億美元的票房收入。在追求經(jīng)濟(jì)利潤(rùn)最大化的過(guò)程中，民間文藝被篡改、濫用、歪曲等現(xiàn)象是屢見(jiàn)不鮮。

筆者認(rèn)為，民間文學(xué)藝術(shù)的價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止上面介紹的兩點(diǎn)，其價(jià)值是無(wú)法用經(jīng)濟(jì)利益來(lái)衡量的，民間文藝不僅是一個(gè)民族間感情維系的良好的紐帶，更是一個(gè)國(guó)家的文化的重要組成部分。我國(guó)的民間文學(xué)藝術(shù)作品資源相當(dāng)?shù)呢S富，我們更加應(yīng)該注重民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)，使其得到應(yīng)有的保護(hù)。

通過(guò)保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品來(lái)更好地保護(hù)民間文藝。

（二）民間文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利主體的界定

著作權(quán)保護(hù)作品的創(chuàng)造者，只要有主體創(chuàng)作行為，就應(yīng)該得到法律的保護(hù)，取得著作權(quán)。只有先確定其著作權(quán)主體，才能得到著作權(quán)的保護(hù)，這是最基本的前提。由于民間文學(xué)藝術(shù)作品的特殊性，其權(quán)利主體難以確定。現(xiàn)就國(guó)內(nèi)相關(guān)學(xué)者對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利主體的界定做簡(jiǎn)單介紹。

第一，國(guó)家。有的學(xué)者認(rèn)為，民間文學(xué)藝術(shù)的著作權(quán)主體為國(guó)家。［5］因?yàn)槊耖g文學(xué)藝術(shù)作品是一個(gè)群體的共同創(chuàng)造的成果，其權(quán)利應(yīng)該是屬于該群體的，某種意義上可以說(shuō)，其權(quán)利是屬于國(guó)家的，國(guó)家代為行使其權(quán)利。

第二，創(chuàng)作地群眾。因民間文藝是經(jīng)過(guò)創(chuàng)作地的群眾或最初的個(gè)人創(chuàng)作，在經(jīng)歷了幾代或幾十代人的加工、整理后形成的作品。其權(quán)利人應(yīng)當(dāng)是創(chuàng)作地的群眾。

第三，整理者。著作權(quán)保護(hù)的是作品的創(chuàng)作者，只要有主體的創(chuàng)作行為，著作權(quán)就給予保護(hù)。

有學(xué)者認(rèn)為，民間文藝作品的整理者經(jīng)過(guò)大量的勞動(dòng)，經(jīng)過(guò)其整理，作品在原來(lái)的基礎(chǔ)上有了一定的創(chuàng)新或創(chuàng)作，理應(yīng)得到保護(hù)。

筆者認(rèn)為，民間文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利主體的確定應(yīng)該結(jié)合我國(guó)實(shí)際情況和地區(qū)實(shí)際情況，筆者更傾向于其權(quán)利主體應(yīng)當(dāng)是來(lái)源地的創(chuàng)作群體或創(chuàng)作個(gè)體為主兼具其他的主體，因?yàn)樵趯?shí)際生活中，情況總是在變化。其理由如下：

首先，著作權(quán)屬于創(chuàng)作作品的作者，這不僅是著作權(quán)歸屬的基本原則，也是世界各國(guó)著作權(quán)法所遵循的一個(gè)原則。民間文學(xué)藝術(shù)作品作為智力成果，是來(lái)源地的創(chuàng)作群體或創(chuàng)作個(gè)體在經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期的加工得出的。其應(yīng)該是作品的作者，是著作法上的主體，而不是其他人或組織作為其主體。其次，確定來(lái)源地的創(chuàng)作群體或創(chuàng)作個(gè)體作為其著作權(quán)的主體，能夠更好地保護(hù)其所創(chuàng)作的文學(xué)藝術(shù)作品，這不僅是對(duì)來(lái)源地創(chuàng)作群眾或創(chuàng)作個(gè)體的尊重，還更加能夠提高保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品的積極性。

再次，民間文學(xué)藝術(shù)作品作為其來(lái)源地群體的智力成果，具有文化價(jià)值、經(jīng)濟(jì)價(jià)值。美國(guó)法學(xué)家昂格爾認(rèn)為：“公平，即特定情況下直覺(jué)的正義。”［6］把來(lái)源地的創(chuàng)作群體或創(chuàng)作個(gè)人作為其權(quán)利主體不僅體現(xiàn)了尊重來(lái)源地群體或個(gè)人，而且更加切合直覺(jué)的正義，因?yàn)樗莵?lái)源地群體的創(chuàng)作，所以主體就應(yīng)該是他們。

國(guó)家作為特別情形下的主體，主要有以下情形：第一，對(duì)已經(jīng)失傳的民間文學(xué)藝術(shù)在能夠查證其來(lái)源群的情況下，著作權(quán)主體為其來(lái)源群；在無(wú)法查證其來(lái)源群時(shí)，由國(guó)家作為其著作權(quán)主體。第二，對(duì)于流傳范圍廣的民間文藝，不宜將某群體或某些地區(qū)或某些人作為民間文學(xué)藝術(shù)的著作權(quán)主體，那么此時(shí)將國(guó)家作為民間文學(xué)藝術(shù)著作權(quán)主體是比較合適的。比如廣為流傳的后羿射日、嫦娥奔月、牛郎織女、端午節(jié)、重陽(yáng)節(jié)等。

綜上，確定民間文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利主體最直接目的是保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)來(lái)源群的著作權(quán)，使他們得到尊重的同時(shí)享有應(yīng)得的利益，在尊貴民族習(xí)俗、有利于民間文學(xué)藝術(shù)作品發(fā)展原則上，最大限度地保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品。

三、民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)模式的構(gòu)建

我國(guó)的著作權(quán)對(duì)民間文藝的保護(hù)的法律法規(guī)遲遲沒(méi)有出臺(tái)的原因有各方面的，但只要把主要矛盾處理好，即能夠確定權(quán)利主體，就能夠較好保護(hù)我國(guó)的民間文學(xué)藝術(shù)作品。因此根據(jù)上文的介紹，對(duì)民間文藝的保護(hù)的構(gòu)建和原則做以下幾點(diǎn)建議。

第一，從立法上著手，以法律法規(guī)為主。民間文學(xué)藝術(shù)作品的制度建設(shè)是一個(gè)工作量龐大且極其復(fù)雜的系統(tǒng)性工程，但最主要的是把民間文學(xué)藝術(shù)作品納入到著作權(quán)法的保護(hù)范圍內(nèi)，權(quán)利主體的確定。制定專(zhuān)門(mén)的法律可以更加全面地保護(hù)。比如可以制定一部專(zhuān)門(mén)的《民間文藝保護(hù)法》或《民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)法》等。

第二，明確民間文學(xué)藝術(shù)作品的范圍。對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品進(jìn)行法律保護(hù)，首先必須明確民間文學(xué)藝術(shù)作品的范圍，這樣法律保護(hù)才有針對(duì)性。否則就無(wú)法保護(hù)，就有可能把公有領(lǐng)域的作品劃入專(zhuān)有領(lǐng)域，把專(zhuān)有領(lǐng)域的作品劃入了公有領(lǐng)域，從而造成法律秩序的混亂。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)明確民間文學(xué)藝術(shù)作品的內(nèi)涵和外延，民間文學(xué)藝術(shù)作品一定是智力勞動(dòng)成果。

第三，以有利于民間文藝的發(fā)展和繁榮為準(zhǔn)。

社會(huì)上利益至上的觀念越來(lái)越濃，使得民間文藝在面臨利益的選擇時(shí)增加了失傳和消亡的危險(xiǎn)。因此，民間文藝的著作權(quán)保護(hù)首當(dāng)其沖應(yīng)以促進(jìn)民間文藝的繁榮和發(fā)展為基本出發(fā)點(diǎn)；保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品的最直接目的就是為了使其得到更好的發(fā)展，相反如果保護(hù)民間文藝僅僅是為了經(jīng)濟(jì)上的利益，那就失去了保護(hù)的最初目的。

第四，保護(hù)民族利益為上。我國(guó)是一個(gè)多民族國(guó)家，各個(gè)民族組成了這個(gè)大家庭。各個(gè)民族之間的生活習(xí)慣、、生產(chǎn)生活方式都有各自的特點(diǎn)。民間文藝是本民族或幾個(gè)民族間的寶貴財(cái)富，是一個(gè)甚至多個(gè)民族間維系感情的紐帶。民族的內(nèi)部穩(wěn)定和民族間的團(tuán)結(jié)事關(guān)重大。

篇(6)

關(guān)鍵詞：民間文學(xué)藝術(shù)作品；著作權(quán)；法律保護(hù)

中圖分類(lèi)號(hào)：D92 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1673-291X（2012）09-0233-02

近年來(lái)，有關(guān)民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)糾紛的案件越來(lái)越多，對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的法律保護(hù)問(wèn)題也引起廣泛關(guān)注。如何運(yùn)用法律手段保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)，促進(jìn)優(yōu)秀傳統(tǒng)文化大發(fā)展，成為一個(gè)亟待解決的課題。

一、民間文學(xué)藝術(shù)作品概念與特點(diǎn)

“民間文學(xué)藝術(shù)作品”一詞譯自英文，英國(guó)學(xué)者湯姆森在1846年首先用“folklore”一詞來(lái)表示傳統(tǒng)的“民眾知識(shí)”。后來(lái)，國(guó)際上統(tǒng)稱(chēng)那些具有地域特征或民族風(fēng)格的民間傳說(shuō)、神話、歌謠、諺語(yǔ)、舞蹈、音樂(lè)、手工技藝、服飾、風(fēng)俗等為“folklore” [1]。中國(guó)學(xué)者一般認(rèn)為，民間文學(xué)藝術(shù)作品是指由某一社會(huì)群體（如民族、區(qū)域、國(guó)家）在長(zhǎng)期的歷史過(guò)程中創(chuàng)作出來(lái)并世代相傳、集體使用的歌謠、音樂(lè)、戲劇、故事、舞蹈、建筑、主體藝術(shù)、裝飾藝術(shù)等作品、素材或風(fēng)格 [2]。與著作權(quán)法中所稱(chēng)的一般文學(xué)藝術(shù)作品相比，民間文學(xué)藝術(shù)作品具有以下特點(diǎn)：

1.權(quán)利性質(zhì)不同。一般作品屬于私權(quán)保護(hù)的范圍，往往屬于私人所有，體現(xiàn)“私”的性質(zhì)。民間文學(xué)藝術(shù)作品是特定群體通過(guò)代代相傳共同開(kāi)發(fā)、培育的知識(shí)集合，對(duì)于特定群體而言，此類(lèi)知識(shí)是共同掌握、共同擁有的，且大多與群體的生活自然相伴，沒(méi)有刻意的保密制度或措施，其作品自創(chuàng)作完成后即進(jìn)入公有領(lǐng)域，具有公共產(chǎn)品性質(zhì)。此時(shí)，民間文學(xué)藝術(shù)作品就兼有“公”、“私”雙重屬性，并且更多體現(xiàn)“公”的性質(zhì)。

2.作品主體不同。一般作品主體歸屬于某一個(gè)人或部分人，而民間文學(xué)藝術(shù)作品最原始的創(chuàng)作者可能是某個(gè)人或某幾個(gè)人，但是隨著歷史的推移，它逐步變成了某一地區(qū)、某一民族整體的作品，權(quán)利主體屬于產(chǎn)生這些作品的群體，即民間文學(xué)藝術(shù)作品產(chǎn)生于民間，沒(méi)有明確特定的作者。

3.客體范圍不盡相同。一般作品作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)客體是指文學(xué)藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)，具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)造成果，即著作權(quán)法要求作品如果未以某種物質(zhì)形式固定下來(lái)就不受保護(hù)。民間文學(xué)藝術(shù)作品的客體既可能是一種民間文學(xué)藝術(shù)的表現(xiàn)形式或藝術(shù)風(fēng)格，也可能是已經(jīng)形成作品的民間文學(xué)藝術(shù)。許多民間文學(xué)藝術(shù)并沒(méi)有以“作品”的形式表現(xiàn)出來(lái)，因而無(wú)法像一般作品那樣確定其固定的表現(xiàn)形式。

4.穩(wěn)定性不同。一般作品完成后，其獨(dú)創(chuàng)性的內(nèi)容大多已固定，具有較強(qiáng)的穩(wěn)定性，不易變異。而在實(shí)踐中，對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品進(jìn)行改編和再創(chuàng)作非常普遍，內(nèi)容和形式被不斷地創(chuàng)新，原來(lái)可能默默無(wú)聞的民間文學(xué)藝術(shù)作品借此獲得廣泛的傳播，因而，民間文學(xué)藝術(shù)作品是流動(dòng)的，靈活性較強(qiáng)。

5.保護(hù)的時(shí)限不同。一般作品的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)有一定的期限性。由于民間文學(xué)藝術(shù)作品無(wú)法確定創(chuàng)作日期，再加上又經(jīng)過(guò)社會(huì)群體的不斷加工與創(chuàng)作，作品始終處于發(fā)展過(guò)程中，難以確定保護(hù)的時(shí)間節(jié)點(diǎn)。因此，民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)期難以確定，從理論與實(shí)際看，保護(hù)期限都長(zhǎng)于一般作品甚或無(wú)期限。

二、當(dāng)前民間文學(xué)藝術(shù)作品法律保護(hù)的難點(diǎn)

1.民間文學(xué)藝術(shù)作品自身存在著難以規(guī)范和保護(hù)的問(wèn)題。一是權(quán)利主體難確定。著作權(quán)法所保護(hù)的作品主體往往是明確的，其權(quán)利歸屬于特定的自然人、法人或其他組織。民間文學(xué)藝術(shù)作品則是由某一民族或區(qū)域的群體經(jīng)過(guò)不間斷的模仿、創(chuàng)作并完成、流傳下來(lái)的特殊作品，而不是在某一個(gè)特定的時(shí)期即時(shí)創(chuàng)作出來(lái)的，很多情況下難以確定具體的創(chuàng)作者，沒(méi)有官方典籍加以記載，考證困難。面對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品權(quán)利主體不明的事實(shí)，傳統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法無(wú)法進(jìn)行有效的保護(hù)。二是獨(dú)創(chuàng)性難認(rèn)定。“獨(dú)創(chuàng)性”是著作權(quán)法對(duì)一般作品進(jìn)行保護(hù)的必要條件，一般有兩個(gè)方面的因素：一是獨(dú)立創(chuàng)作，即作品是其作者獨(dú)立創(chuàng)作完成的；二是創(chuàng)造性，即要求作品體現(xiàn)作者一定的創(chuàng)作高度。而民間文學(xué)藝術(shù)作品是在代代相傳或模仿的基礎(chǔ)上流傳的，其形式也往往不能達(dá)到著作權(quán)保護(hù)所要求的標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)其獨(dú)創(chuàng)性該如何認(rèn)定，法律尚未明確規(guī)定，這給認(rèn)定工作帶來(lái)困難。三是權(quán)利性質(zhì)難確定。根據(jù)TRIPS協(xié)議的規(guī)定，知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一種私權(quán)，其核心價(jià)值在于界定人們智力成果及相關(guān)成就所產(chǎn)生的各種利益關(guān)系 [3]。但是，民間文學(xué)藝術(shù)作品卻一直存在于“公有領(lǐng)域”，事實(shí)上已經(jīng)屬于“公權(quán)”的文化產(chǎn)品，任何人難以對(duì)它主張專(zhuān)有權(quán)。如果以私權(quán)方式對(duì)其進(jìn)行保護(hù)，就限制了其流傳；但如果采用公權(quán)方式保護(hù)，則難以保障相關(guān)權(quán)利主體的利益。因而，民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)面臨著是公權(quán)還是私權(quán)的定位和選擇。四是保護(hù)期限難以確定。民間文學(xué)藝術(shù)作品的形成是一個(gè)無(wú)限創(chuàng)作與傳承的過(guò)程，現(xiàn)存的作品并不是古老的版本，而是歷經(jīng)數(shù)次創(chuàng)新、集成的結(jié)果。因此難以適用著作權(quán)“保護(hù)期限”的規(guī)定。

2.現(xiàn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律難以滿足民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)的需求。一是立法目的難以適應(yīng)民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)要求。從立法目的上講，著作權(quán)法的根本目的在于保護(hù)創(chuàng)新、激勵(lì)創(chuàng)新；商標(biāo)法的根本目的在于保護(hù)商品和服務(wù)的質(zhì)量，保護(hù)生產(chǎn)者和經(jīng)營(yíng)者的利益；專(zhuān)利法的根本目的在于保護(hù)技術(shù)方案的實(shí)用性、新穎性和創(chuàng)造性。但民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)的根本目的則在于保護(hù)和拯救，可以說(shuō)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的立法目的相去甚遠(yuǎn)。因此，旨在保護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法難以為民間文學(xué)藝術(shù)作品提供有效的保護(hù)。二是救濟(jì)手段難以為民間文學(xué)藝術(shù)作品創(chuàng)設(shè)權(quán)利。著作權(quán)法的保護(hù)以防御性保護(hù)為主，保護(hù)的作品是已經(jīng)創(chuàng)作完成的作品，著作權(quán)被侵犯時(shí)，可防止作品被濫用或?qū)⑵浠貜?fù)到被濫用以前的狀態(tài)。民間文學(xué)藝術(shù)作品是隨著歷史的演進(jìn)不斷創(chuàng)新和發(fā)展的，這也是民間文學(xué)藝術(shù)的生命力之所在，這種永遠(yuǎn)處于變動(dòng)之中的民間文學(xué)藝術(shù)作品顯然區(qū)別于著作權(quán)法意義的作品，現(xiàn)行救濟(jì)手段難以為民間文學(xué)藝術(shù)作品創(chuàng)設(shè)權(quán)利。三是具體法律保護(hù)制度的缺失。中國(guó)《著作權(quán)法》第6條規(guī)定：“民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)辦法由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定。”然而時(shí)至今日，起草多年的《中國(guó)民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)條例》至今仍未出臺(tái)。而2011年3月頒布的《中華人民共和國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法》側(cè)重于保護(hù)“形而上”的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，而非“形而下”的有形產(chǎn)品，且號(hào)召式條文較多，司法實(shí)務(wù)難于操作。這樣，民間文學(xué)藝術(shù)作品的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)實(shí)質(zhì)上仍處于無(wú)法可依狀態(tài)。

三、民間文學(xué)藝術(shù)作品法律保護(hù)對(duì)策

1.明確民間文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利主體。民間文學(xué)藝術(shù)作品目前的表現(xiàn)形式主要分為兩種：一種是民間文學(xué)藝術(shù)作品本身，另一種是民間文學(xué)藝術(shù)作品的派生作品，即經(jīng)過(guò)整理、改編等形成的作品。前者作品權(quán)利主體應(yīng)為民間文學(xué)藝術(shù)作品的原始創(chuàng)作個(gè)體或群體；在沒(méi)有個(gè)體或群體主張權(quán)利的情況下，權(quán)利的行使主體應(yīng)該是國(guó)家，國(guó)家可授權(quán)著作權(quán)文化行政管理部門(mén)代表國(guó)家具體行使權(quán)利。其優(yōu)點(diǎn)在于可以國(guó)家名義，與侵犯中國(guó)民間文學(xué)藝術(shù)作品版權(quán)的國(guó)家進(jìn)行交涉，能夠更好的維護(hù)國(guó)家利益。后者作品權(quán)利主體應(yīng)是演繹者，但演繹者的權(quán)利受到原作品創(chuàng)作者的權(quán)利的限制。應(yīng)當(dāng)注意的是，民間文學(xué)藝術(shù)作品傳承人往往在流傳的過(guò)程中起著十分重要的承接作用，傳承人在傳承的過(guò)程中，記憶、背誦、不斷地完善作品，對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的傳承付出了艱辛的智力勞動(dòng)，體現(xiàn)了較強(qiáng)的創(chuàng)造性 [4]，符合著作權(quán)的創(chuàng)造性的特點(diǎn)，因而，他們有權(quán)享有著作權(quán)上的權(quán)利。

2.明確民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)內(nèi)容。結(jié)合民間文學(xué)藝術(shù)作品自身特點(diǎn)，其著作權(quán)內(nèi)容應(yīng)主要包含以下幾個(gè)方面：（1）注明作品來(lái)源權(quán)，即注明該作品來(lái)源的群體區(qū)域。這一點(diǎn)在黑龍江省饒河縣四排赫哲族鄉(xiāng)人民政府訴郭頌、中央電視臺(tái)、南寧市人民政府侵犯其“民間藝術(shù)作品著作權(quán)”一案中得到確認(rèn)；（2）保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品的完整權(quán)，即保護(hù)其不受歪曲、篡改和濫用的權(quán)利，維護(hù)其真實(shí)性；（3）使用權(quán)，包括記錄、整理、復(fù)制、發(fā)行、表演、改編、翻譯、匯編等權(quán)利，可分為自己使用和許可他人使用兩種情況；（4）獲得報(bào)酬權(quán)，民間文學(xué)藝術(shù)作品來(lái)源群體以外的人商業(yè)性使用該作品時(shí)，權(quán)利主體有權(quán)獲取一定報(bào)酬，一般可通過(guò)許可他人使用的方式實(shí)現(xiàn)。當(dāng)然，民間文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利也應(yīng)有一定限制。私人非商業(yè)性地利用民間文學(xué)藝術(shù)作品和表達(dá)形式的行為、為教學(xué)目的而使用或?yàn)閯?chuàng)作帶有獨(dú)創(chuàng)性的作品而使用民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)形式的行為，應(yīng)視為合理使用。

3.地方政府應(yīng)強(qiáng)化保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品的意識(shí)。保護(hù)、繼承和開(kāi)發(fā)利用民間優(yōu)秀傳統(tǒng)文化是中國(guó)特色社會(huì)主義文化建設(shè)的有機(jī)組成部分。地方政府應(yīng)充分認(rèn)識(shí)到保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品的重要意義，鼓勵(lì)對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的收集和整理。明確和批準(zhǔn)本地民間文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利歸屬和范圍劃分；創(chuàng)辦保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品的民間組織，促進(jìn)對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)作品的有效保護(hù)。

參考文獻(xiàn)：

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篇(7)

一、民間文學(xué)類(lèi)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的檔案特性

1. 原始真實(shí)性。民間文學(xué)是文學(xué)的一個(gè)組成部分，是一種由勞動(dòng)人民口頭創(chuàng)作，在民間廣泛流傳，反映勞動(dòng)人民社會(huì)生活和思想情趣的口頭語(yǔ)言藝術(shù)。作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的民間文學(xué)，是需要保護(hù)和傳承的文學(xué)藝術(shù)，它蘊(yùn)含著真實(shí)的社會(huì)生活內(nèi)容，積淀著不同時(shí)代人們的思想、道德觀念、風(fēng)俗習(xí)慣。如《白蛇傳傳說(shuō)》、《董永傳說(shuō)》、《孟姜女傳說(shuō)》、《梁祝傳說(shuō)》是中國(guó)四大民間傳說(shuō)，也是國(guó)家非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，其中起源于唐人傳奇的《白蛇傳傳說(shuō)》它不僅是遠(yuǎn)古神話的投影，更蘊(yùn)育著大量的文化信息和文化符號(hào)，真實(shí)地融入了封建時(shí)代社會(huì)民俗信仰，圖騰崇拜，也真實(shí)地反映了老百姓對(duì)封建勢(shì)力的反抗和對(duì)幸福美好生活的追求。這種民間文學(xué)具有典型的民間地方特色和時(shí)代烙印，是我們了解和研究封建社會(huì)生活形態(tài)的重要依據(jù)。

2. 藝術(shù)形象性。民間文學(xué)類(lèi)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)基本都是通過(guò)某種特定的人、物或事來(lái)傳遞思想感情，通過(guò)塑造形象來(lái)反映社會(huì)意識(shí)形態(tài)。藝術(shù)形象也是民間文學(xué)傳承下來(lái)的一種重要載體。通過(guò)對(duì)形象的塑造，人們可以傳遞各種形式的文化信息。尤其是各行各業(yè)的民間藝人，更是愿意借助這種文化故事，表現(xiàn)出藝人的技藝和精神世界。如今，我們可以看到許多的以民間故事為藍(lán)本的藝術(shù)品，如清康熙年間的《白蛇傳》五彩盤(pán)，浙江省工藝美術(shù)大師羅啟松的翻簧竹雕《盜仙草》等。這些工藝珍品傳遞的不僅僅是藝術(shù)美感，更多的是一種文化信息。

3. 成套性。圍繞民間文學(xué)類(lèi)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)可以產(chǎn)出一系列的記錄，這些記錄在檔案學(xué)范疇中，可以稱(chēng)為檔案文獻(xiàn)。檔案文獻(xiàn)可以是與主題直接關(guān)聯(lián)產(chǎn)生的，如文本、手稿、影視、形象藝術(shù)品等，如天津楊柳青年畫(huà)《白蛇傳》、惠山泥人《斷橋》、淮劇《白蛇后傳》唱片等；可以是與主題間接影響形成的，如非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承人、民間藝術(shù)大師資料；也可以是開(kāi)展一項(xiàng)主題活動(dòng)形成的，如申報(bào)的文字材料、研討會(huì)資料、活動(dòng)過(guò)程的照片視頻等資料。這些檔案文獻(xiàn)可以系統(tǒng)地收集，形成成套的檔案。

二、民間文學(xué)類(lèi)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的檔案管理

1. 思想重視，經(jīng)費(fèi)保障。民間文學(xué)類(lèi)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)離不開(kāi)政策的扶持。近幾年，國(guó)家文化部門(mén)非常重視對(duì)民間優(yōu)秀文化藝術(shù)的保護(hù)，當(dāng)然也包括民間文學(xué)，尤其是將一些民間優(yōu)秀的、歷史的、凝結(jié)民眾智慧的詩(shī)歌、傳說(shuō)等民間文學(xué)囊入非物質(zhì)文化保護(hù)行列，為民間文學(xué)類(lèi)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承提供了堅(jiān)實(shí)的后盾。在保護(hù)的過(guò)程中，離不開(kāi)經(jīng)費(fèi)的保障。民間文學(xué)類(lèi)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)所有相關(guān)的各類(lèi)檔案文獻(xiàn)遺產(chǎn)需要有庫(kù)房的存管，需要展覽空間的展示等。從事檔案文獻(xiàn)遺產(chǎn)保護(hù)的人員需要經(jīng)費(fèi)開(kāi)支。對(duì)民間文學(xué)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的各類(lèi)研究，展開(kāi)一項(xiàng)主題文藝創(chuàng)作，亦或是一次主題展覽都需要充足的經(jīng)費(fèi)保障。

2. 建立檔案文獻(xiàn)保護(hù)組織。民間文學(xué)發(fā)生地、發(fā)展地、傳承地往往多地分布，或由于文化趨向性不同，同一民間文學(xué)所產(chǎn)生的檔案文獻(xiàn)可能也分散于各博物館、圖書(shū)館、藝術(shù)館、檔案館等不同的文化部門(mén)。如《白蛇傳》起源于杭州西湖，發(fā)展于江蘇鎮(zhèn)江，很多珍貴的資料散存于江蘇、杭州的博物館、藝術(shù)館、圖書(shū)館等文化部門(mén)。這種分散性不利于民間文學(xué)的傳承和保護(hù)，所以需要建立專(zhuān)門(mén)的保護(hù)組織。可以進(jìn)行系統(tǒng)的管理，開(kāi)展科研、交流活動(dòng)，為民間文學(xué)保護(hù)提供有效的決策服務(wù)。

3. 加強(qiáng)宣傳，穩(wěn)固群眾基礎(chǔ)。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制主導(dǎo)的今天，任何事物的發(fā)展如果不為大眾所知，在歷史的洪流下，遲早會(huì)被淹沒(méi)消殆。民間文學(xué)類(lèi)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承和保護(hù)，不僅需要通過(guò)各種精湛形式表現(xiàn)出來(lái)，更需要加強(qiáng)宣傳，讓這些民間優(yōu)美的傳說(shuō)故事走進(jìn)千家萬(wàn)戶，一代一代的傳承下去。宣傳的方式可以多元化，如創(chuàng)作影視劇就是非遺文化傳播的一種重要手段。自1926年第一部上海天一電影公司出品的《義妖白蛇傳》出品以來(lái)，歷年來(lái)各種版本的與白蛇傳相關(guān)的影視劇多達(dá)十幾部。除早期版本由于歷史原因已很難尋覓，大多經(jīng)典的影視劇深受老百姓喜愛(ài)，可以通過(guò)反復(fù)的展示這些經(jīng)典影視作品，將這些民間文學(xué)所蘊(yùn)含的文化精髓傳承下去。

4. 加強(qiáng)文化藝術(shù)交流。開(kāi)展文化藝術(shù)交流，是促進(jìn)文化藝術(shù)發(fā)展和提高文化藝術(shù)水平、活躍群眾文化生活的一種重要手段。交流形式有舉辦文化藝術(shù)展覽，舉行文藝演出，舉辦研討會(huì)等。2012年，由杭州市和鎮(zhèn)江市兩地合作，在西湖博物館舉辦“千年等一回白蛇傳民間藝術(shù)精品展”，借助這次展覽活動(dòng)，在媒體上征集有關(guān)的文化遺存，征集了大量相關(guān)的珍品，如民國(guó)的義妖傳讀本、火花、唱片等。通過(guò)征集、展覽形式，進(jìn)一步促進(jìn)非遺文化互動(dòng)，強(qiáng)化《白蛇傳傳說(shuō)》的影響力和傳播力。

5. 建立檔案數(shù)字庫(kù)。根據(jù)民間文學(xué)類(lèi)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的成套性特點(diǎn)，可以對(duì)每一項(xiàng)民間文學(xué)建立一個(gè)獨(dú)立的數(shù)字庫(kù)。一方面任何文化遺產(chǎn)無(wú)論是物質(zhì)的還是非物質(zhì)的，都需要借助載體才能被記錄下來(lái)即檔案文獻(xiàn)。檔案文獻(xiàn)由于載體本身材質(zhì)的限制，想要永久保存是很難滿足的。這就需要借助現(xiàn)代科技手段，將這些檔案文獻(xiàn)轉(zhuǎn)化為數(shù)字形式，以滿足長(zhǎng)久保存的要求。另一方面通過(guò)建立數(shù)字庫(kù)，將成套的數(shù)字化檔案文獻(xiàn)分門(mén)別類(lèi)地儲(chǔ)存于同一數(shù)字庫(kù)系統(tǒng)中，可以更系統(tǒng)、更直觀多維地獲得文化信息。

參考文獻(xiàn)：

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